REGLER OG RAMMER 27. august 2014 v/ Nicolai Kryger & Jasper Kloster Pingel DAHL Advokatfirma, Esbjerg
NICOLAI KRYGER Advokat (L) Arbejdsområder: Corporate Commercial Markedsføringsret Proces Arbejds- og ansættelsesret Kontaktoplysninger: Direkte: 88 91 89 36 Mobil: 26 31 75 36 Mail: nkr@dahllaw.dk
JASPER KLOSTER PINGEL Advokatfuldmægtig Arbejdsområder: IT og IP Corporate Commercial Kontaktoplysninger: Direkte: 88 91 89 34 Mobil: 26 31 75 34 Mail: jkp@dahllaw.dk
INTRODUKTION Grænseoverskridende markedsføring hvilken lov anvender vi? Relevante lovregler og aftalevilkår på de sociale medier Spam på Facebook Reklameidentifikation på Facebook Citater, navne og personbilleder ved markedsførings på sociale medier Anvendelse af varemærker i konkurrencer
GRÆNSEOVERSKRIDENDE MARKEDSFØRING HVILKE REGLER?
VÆRNETING OG LOVVALG
VÆRNETING OG LOVVALG
VÆRNETING Vedtaget? Værnetingsaftaler med forbrugere Opgør med Facebook versus opgør med den erhvervsdrivende
LOVVALG VED MARKEDSFØRING E-handelslovens (og -direktivets) afsenderlandsprincip inden for EU Virkningsprincip uden for EU Afsendt/markedsført fra Danmark i EU dansk markedsføringslov
LOVVALG VED MARKEDSFØRING Dansk ret for informationstjenester (almindelig online markedsføring) Hvor går grænsen konkurrencer rettet mod andre lande Bødeforlægget i Italien
RELEVANTE REGLER
RELEVANTE REGLER OG VILKÅR De regler som gælder ved almindelig markedsføring gælder også ved markedsføring på sociale medier, fx Markedsføringsloven Persondataloven Ophavsretsloven Der er dog særlige love og regelsæt som er vigtige at være særskilt opmærksom på ved markedsføring på sociale medier: E-handelsloven Aftalebestemte brugervilkår (Facebook brugervilkår)
RELEVANTE REGLER OG VILKÅR Markedsføringsloven Loven er teknologineutral og finder anvendelse ved al form for markedsføring, herunder markedsføring på sociale medier Indeholder en lang række regler, herunder om God markedsføringsskik ( 1) Vildledende reklame ( 3) Skjult reklame ( 4) Spam ( 6) Børn og unge ( 8)
RELEVANTE REGLER OG VILKÅR De sociale mediers brugervilkår Har det nogen betydning hvad der står i disse vilkår? kan medføre at siden lukkes ned Markedsføringsloven fortolkes i overensstemmelse med kodeks for reklamepraksis fra ICC, hvoraf det fremgår at vilkårene skal følges. Så svaret er: JA
SPAM PÅ FACEBOOK Markedsføringslovens 6 Facebooks vilkår
SPAM PÅ FACEBOOK MFL 6, stk. 1: En erhvervsdrivende må ikke rette henvendelse til nogen ved brug af elektronisk post [ ] med henblik på afsætning af varer, [ ] medmindre den pågældende forudgående har anmodet om det (samtykket). MFL 6, stk. 3: En erhvervsdrivende må ikke rette henvendelse til en bestemt fysisk person ved brug af andre midler til fjernkommunikation med henblik på afsætning som nævnt i stk. 1, hvis den pågældende over for den erhvervsdrivende har frabedt sig dette, [ ] MFL 6, stk. 5: Første gang en erhvervsdrivende retter henvendelse som nævnt i stk. 3 til en bestemt fysisk person skal den erhvervsdrivende tydeligt og på en forståelig måde oplyse om retten til at frabede sig henvendelser som nævnt i stk. 3 fra den erhvervsdrivende. Den pågældende skal samtidig gives adgang til på en nem måde at frabede sig sådanne henvendelser.
SPAM PÅ FACEBOOK Elektronisk post (E-databeskyttelsesdirektivet) enhver form for tekst, stemmegengivelse, lyd eller billede, som sendes via offentligt kommunikationsnet og som lagres i nettet eller modtageres terminaludstyr indtil meddelelsen hentes af modtageren Er disse betingelser opfyldt i det sociale medie? Fx pop-op reklame? Målrettede bannerreklamer? Samtykket Aktivt, udtrykkeligt, frivilligt, konkret, jf. MFL 6, stk. 1. synes godt om = samtykke? Oprettelse af profil = samtykke?
FACEBOOKS BRUGERVILKÅR Tidligere indeholdt vilkårene begrænsninger i den erhvervsdrivende mulighed for at opstille betingelser for deltagelse i en konkurrence eller anden kampagne, fx forbud mod følgende Indcheckning på et bestemt sted som betingelse for deltagelse i konkurrence Benyttelse af del-funktionen som betingelse for deltagelse i konkurrence del-funktionen som afstemningsknap i forhold til en konkurrence Oploade billede Kommentere på et opslag Tidligere skulle konkurrencen køres på såkaldt tredjeparts applikation og ikke direkte på en side på Facebook
FACEBOOKS BRUGERVILKÅR I dag væsentlig opblødning Kan afvikles konkurrencer direkte på Facebook (fx ved at lave en helt almindelig opdatering) Kan betinge deltagelse af at brugeren liker, deler, kommenterer, oploader, mv. Dog fortsat regler der er vigtige at være opmærksom på Personlige tidslinier må ikke anvendes til at administrere kampagner (vilkår pkt. III.E.3.) Må ikke tagge indhold forkert eller opfordre brugere hertil (vilkår pkt. II.D.) Disclaimer (vilkår pkt. III.E.2) Kampagner på Facebook skal indeholde en fuldstændig frigivelse af Facebook for hver deltager samt en bekræftelse af, at kampagnen på ingen måde er sponsoreret, støttet, administreret af eller forbundet med Facebook. Overholde gældende lovgivning (vilkår pkt. III.E.1.)
MARKEDSFØRINGSLOVEN OG FACEBOOK En ting er hvad Facebook accepterer en anden hvad de danske regler tillader De nordiske Forbrugerombudsmænds standpunkt (vejledning) vedr. markedsføring på sociale medier (maj 2012) Dog fortsat tvivl, hvorvidt reklamer i sociale medier er omfattet af forbuddet i MFL 6 Følgende omfattet af forbud i MFL 6 Meddelelser til indboks og Timeline
MARKEDSFØRINGSLOVEN OG FACEBOOK Nyheder (newsfeed)? Usikkert om omfattet af definitionen på elektronisk post omfattet af forbud Indtil videre anses det for anden uanmodet kommunikation som modtageren skal kunne frabede sig. Anvender den erhvervsdrivende præmier til at få brugeren til at dele eller like kommercielle meddelelser anses henvendelsen til brugerens venner på newsfeeden at komme fra den erhvervsdrivende. Indebærer at modtagerne skal have mulighed for at frabede sig disse henvendelser, men hvad med Robinsonlisten og fremgår det klart nok, at kan frabede sig? Målrettede bannerannoncer Ikke med den fornødne sikkerhed omfattet af forbuddet, idet må anses som bannerreklame som er en del af mediet
MARKEDSFØRINGSLOVEN OG FACEBOOK Samtykket FOB: Kan ikke indhentes i generelle vilkår Kan ikke indeholdes i synes godt om tilkendegivelse løsning? Opslag på newsfeeden Konkretiseret, klart og tydeligt formulering (men er betingelserne opfyldt for den som bare synes godt om men ikke vil modtage yderligere info?)
MARKEDSFØRINGSLOVEN OG FACEBOOK Mails på linked in Formentlig spam, jf. FOB udtalelser, men sker i praksis.
IDENTIFIKATION AF REKLAMER
REKLAMEIDENTIFIKATION
REKLAMEIDENTIFIKATION Erhvervsdrivendes egen side på Facebook Produktsider/accessoriske sider Egentligt oplysningskrav. MFL 4 er bødesanktioneret.
REKLAMEIDENTIFIKATION
REKLAMEIDENTIFIKATION Blog Webforum Hvad er det og hvorfor bruger virksomheder det? Betaling for omtale eller anmeldelse Penge/varer Forbrugerombudsmandssag fra 2007
REKLAMEIDENTIFIKATION Aktivitet på Facebook-siden Skabt af brugerne? Skabt af egne medarbejdere? Krav til identifikation
BILLEDER, CITATER OG NAVNE
OPHAVSRET PÅ FACEBOOK Samme enerettigheder på og uden for Facebook Ophavsretten (kender vi) Billeder via Google - 50/70 år
PERSONLIGHEDSRETTEN Grundsætningen om retten til eget billede og navn Kendt eller ukendt person Formidling af begivenheder eller nyheder Problematisk at anvende på sociale medier Egentlige reklamebilleder kræver samtykke, men hvor går grænsen? (store menneskemængder/closeups)
CITATER Citater fra beskyttede værker kræver samtykke Citater fra personers udtalelser - som udgangspunkt tilladt Miskrediterende Utilbørlig fordel af goodwill Anprisningsvirkning
VAREMÆRKER I KONKURRENCER
ANDRES VAREMÆRKER Eneretten Konsumption og beskrivende brug God markedsføringsskik
ANDRES VAREMÆRKER
VAREMÆRKER I KONKURRENCER Varemærket må bruges for den bestemte vare. Og loyalt beskrivende. ICC s kodeks
ANDRES VAREMÆRKER Verdens bedste restaurant, NOMA Konklusion: Pas på