HØJESTERETS DOM afsagt torsdag den 18. december 2014 Sag 26/2013 (2. afdeling) Rambøll Grønland A/S (advokat Claus Berg) mod Avannaa Arkitekter og Planlæggere ApS under konkurs (advokat Niels Hansen Damm) I tidligere instanser er afsagt dom af Grønlands Landsret den 26. maj 2010 og af Østre Landsrets 3. afdeling den 3. september 2012. I pådømmelsen har deltaget fem dommere: Lene Pagter Kristensen, Thomas Rørdam, Poul Dahl Jensen, Hanne Schmidt og Jens Kruse Mikkelsen. Påstande Appellanten, Rambøll Grønland A/S, har nedlagt følgende påstande: 1. Frifindelse for så vidt angår det beløb, der er tilkendt indstævnte, Avannaa Arkitekter og Planlæggere ApS under konkurs, subsidiært frifindelse mod betaling af et mindre beløb. 2. Stadfæstelse for så vidt angår det beløb, der er tilkendt Rambøll Grønland, dog således at beløbet forrentes med en rente svarende til diskontoen med tillæg af 6 % p.a. af 15.000 kr. fra den 30. marts 2010, af 10.000 kr. fra den 30. april 2010, af 10.000 kr. fra den 30. maj 2010, af 31.034,71 kr. fra den 30. juni 2010, af 15.000 kr. fra den 30. juli 2010 og af 17.500 kr. fra den 30. august 2010.
- 2 - Indstævnte, Avannaa Arkitekter og Planlæggere ApS under konkurs (Avannaa Arkitekter), har påstået stadfæstelse for så vidt angår det beløb, der er tilkendt boet, og har taget bekræftende til genmæle for så vidt angår Rambøll Grønlands selvstændige påstand. Retsgrundlag Af landstinglov nr. 3 af 6. april 1992 om licitation mv. fremgår bl.a.: 2. Ved licitation forstås i denne landstingslov, at et arbejde eller en leverance udbydes, således at flere opfordres til inden samme bestemte tidspunkt og på samme udbudsgrundlag at give skriftlige og bindende bud. Ved opfordringen tilkendegives, at også andre er opfordret til at byde. 3. Ved enhver licitation indgives buddene i en lukket kuvert, der åbnes på licitationsstedet på et forud fastsat tidspunkt. De bydende er berettiget til at være til stede ved åbningen af buddene og til at blive bekendt med budsummerne og eventuelle forbehold. Disse bestemmelser svarer til de tilsvarende bestemmelser i den tidligere danske licitationslov, jf. lov nr. 216 af 8. juni 1966 med de ændringer, der følger af lov nr. 818 af 19. december 1989, og til den (i Danmark) nugældende tilbudslovs 4, stk. 1, og 7. Anbringender Rambøll Grønland har navnlig anført, at selskabet ikke har handlet ansvarspådragende. Det var således ikke en ansvarspådragende fejl, at Rambøll Grønlands licitationsleder ikke åbnede de tre glemte kuverter med tilbud ved licitationen. Tværtimod ville licitationslederen have handlet i strid med landstingsloven om licitation, således som denne lov fortolkes i branchen, hvis han havde åbnet de tre glemte kuverter med tilbud, som ikke var til stede i licitationslokalet ved licitationens begyndelse, jf. svarene på spørgsmål 1 og 1A fra Rets- og Responsumudvalget under Foreningen af Rådgivende Ingeniører. Licitationslederen handlede heller ikke ansvarspådragende ved at tilbagelevere de tre glemte og uåbnede kuverter med tilbud, dels fordi disse tilbud af de anførte grunde under ingen omstændigheder kunne tages i betragtning under licitationen, dels fordi det efter bevisførelsen må lægges til grund, at de tre glemte tilbud blev tilbagekaldt af de pågældende tilbudsgivere, inden indholdet af dem var kommet til licitationslederens eller bygherrens kundskab, jf. aftalelovens 7.
- 3 - Rambøll Grønland bestrider også, at de øvrige erstatningsbetingelser om årsagsforbindelse og adækvans er opfyldt, ligesom selskabet gør gældende, at kravet skal bortfalde eller nedsættes som følge af bygherrens egen skyld eller tilsidesættelse af dennes tabsbegrænsningspligt. Derimod bestrider Rambøll Grønland ikke længere, at bygherren er blevet påført et tab i forbindelse med de to licitationer svarende til Avannaa Arkitekters påstand. Avannaa Arkitekter har navnlig anført, at der er enighed om, at de tre glemte kuverter var indleveret i rette tid og på rette sted. Det var derfor en ansvarspådragende fejl, at Rambøll Grønlands licitationsleder ikke åbnede disse kuverter, efter at de var fremskaffet til licitationslokalet, hvilket utvivlsomt ikke ville have medført, at licitationen var kendt ugyldig. Det er også en ansvarspådragende fejl, at licitationslederen tilbageleverede de tre uåbnede kuverter med tilbud til de pågældende tilbudsgivere. Det er ikke dokumenteret, at de pågældende tilbudsgivere krævede tilbuddene tilbageleveret, og dette burde under alle omstændigheder kun være sket, hvis de dels udtrykkeligt tilbagekaldte tilbuddene og dels udtrykkeligt tilkendegav, at de ikke længere anså sig som deltagere i licitationen (og dermed ikke klageberettiget). Hvis licitationslederen havde beholdt de tre uåbnede kuverter med tilbud, ville dette have muliggjort en fornyet tilbudsgennemgang, således som det tidligere er sket ved adskillige licitationer. Avannaa Arkitekter har for Højesteret frafaldet sit anbringende om, at det var en selvstændig ansvarspådragende fejl, at licitationslederen ikke sikrede sig, at alle bud var til stede i licitationslokalet. Avannaa Arkitekter har endvidere anført, at der er årsagssammenhæng og adækvans mellem de begåede fejl og det lidte tab, og bestrider, at der foreligger egen skyld eller tilsidesættelse af pligten til tabsbegrænsning. Udgifter Rambøll Grønland har i forbindelse med sagen ud over udgifter til advokat og retsafgift haft følgende andre udgifter: Omkostninger ved sagkyndig erklæring 5.000,00 kr. Omkostninger ved vidneførsel 13.776,70 kr. I alt 18.776,70 kr.
- 4 - Højesterets begrundelse og resultat Sagens baggrund og hovedproblemstilling Den 18. juni 2008 blev der afholdt licitation angående opførelse af en ny tilbygning til Byggeog Anlægsskolen i Sisimiut. Rambøll Grønland A/S forestod som underrådgiver licitationen på vegne af Avannaa Arkitekter ApS (nu Avannaa Arkitekter og Planlæggere ApS under konkurs), som var totalrådgiver for bygherren, Grønlands Hjemmestyre (nu Grønlands Selvstyre). Tre kuverter med tilbud, som parterne er enige om var afleveret rettidigt på forstanderkontoret på skolen, blev ved en fejltagelse ikke medbragt til åbningen og oplæsningen af tilbuddene, som blev gennemført i et klasselokale på skolen, men efterladt i forstanderens dueslag uden for hans kontor. Da de glemte kuverter var bragt ind i licitationslokalet efter oplæsningen af de øvrige bud, blev de efter beslutning af Rambøll Grønlands licitationsleder tilbagegivet til tilbudsgiverne uden at være åbnet. Efterfølgende besluttede bygherren at annullere licitationen, og en ny licitation blev afholdt den 25. juni 2008. Den nye licitation resulterede samlet set i højere tilbudspriser end den første licitation. Ved Grønlands Landsrets dom af 26. maj 2010 blev Avannaa Arkitekter pålagt erstatningsansvar over for bygherren for det lidte tab svarende til differencen mellem de opnåede tilbud under første og anden licitation, og Rambøll Grønland blev dømt til at friholde Avannaa Arkitekter for bygherrens erstatningskrav. Avannaa Arkitekter ankede ikke dommen i forhold til bygherren, men Rambøll Grønland har anket dommen over for Avannaa Arkitekter. Der er enighed om, at Avannaa Arkitekter herefter må identificeres med bygherren i forhold til Rambøll Grønland. Hovedspørgsmålet for Højesteret er, om Rambøll Grønland har handlet ansvarspådragende ved ikke at åbne de tre glemte kuverter med tilbud under licitationen, og om det var en ansvarspådragende fejl, at licitationslederen udleverede disse tre kuverter uåbnet til tilbudsgiverne. Avannaa Arkitekters erstatningskrav Efter 2, stk. 1, og 3, stk. 1, i landstingsloven om licitation mv. skal de bydende på en licitation afgive deres bud i en lukket kuvert inden samme bestemte tidspunkt og på samme udbudsgrundlag, og tilbudsgiverne er berettiget til at overvære åbningen af buddene på et forud fastsat tidspunkt. Formålet med disse bestemmelser må antages at være at fremme konkurren-
- 5 - cen, at sikre en ligelig behandling af tilbudsgiverne, således at ingen tilbudsgiver har mulighed for at indrette deres tilbudsgivning under hensyn til kendskab til de øvrige tilbudsgiveres tilbud, og at sikre tilbudsgiverne en vis kontrol med, at reglerne overholdes. Fremgangsmåden ved åbning af tilbud må i lyset heraf tilrettelægges på en sådan måde, at risikoen for misbrug og andre uregelmæssigheder imødegås bedst muligt. Højesteret finder derfor og under hensyn til det oplyste om, hvad der er sædvane i branchen at tilbud som udgangspunkt ikke må tages i betragtning, hvis de ikke, inden åbningen af tilbud påbegyndes, er til stede der, hvor åbningen og oplæsningen af tilbuddene finder sted. Dette gælder, selv om tilbudsgiver har sørget for at indlevere sit tilbud i rette tid og på rette sted. Ved licitationen den 18. juni 2008 på Bygge- og Anlægsskolen i Sisimiut var tre kuverter med tilbud ved en fejl ikke medbragt til det lokale, hvor tilbuddene blev åbnet, og de blev først bragt til stede, efter at åbningen og oplæsningen af de øvrige tilbud var tilendebragt. De tre glemte kuverter befandt sig indtil da på et sted, hvortil andre havde adgang. Under disse omstændigheder er der ikke grundlag for at fravige det ovenfor anførte udgangspunkt. Det var derfor ikke en fejl, at Rambøll Grønlands licitationsleder afslog at åbne de tre glemte kuverter. Da tilbuddene som nævnt ikke kunne være taget i betragtning under licitationen, var det heller ikke en ansvarspådragende fejl i forhold til det rejste krav, at licitationslederen tilbageleverede de tre glemte kuverter til tilbudsgiverne uden at åbne dem. Højesteret tager herefter Rambøll Grønlands påstand om frifindelse for erstatningskravet fra Avannaa Arkitekter til følge. Rambøll Grønlands selvstændige påstand Da Avannaa Arkitekter har taget bekræftende til genmæle over for Rambøll Grønlands selvstændige påstand om betaling af selskabets resterende honorarkrav, tages også denne påstand til følge. Sagsomkostninger Sagsomkostningerne for alle tre instanser er fastsat til dækning af advokatudgift med 200.000 kr., af retsafgift for Højesteret med 1.500 kr. og af andre udgifter med 18.776,70 kr., i alt 220.276,70 kr.
- 6 - Der er ikke grundlag for særskilt at godtgøre Rambøll Grønlands udgifter til deres advokats rejse til Nuuk i forbindelse med sagens behandling for Grønlands Landsret. Thi kendes for ret: Rambøll Grønland A/S frifindes. Avannaa Arkitekter og Planlæggere ApS, nu under konkurs, skal til Rambøll Grønland A/S betale 98.534,71 kr. med tillæg af rente svarende til diskontoen med tillæg af 6 % p.a. af 15.000 kr. fra den 30. marts 2010, af 10.000 kr. fra den 30. april 2010, af 10.000 kr. fra den 30. maj 2010, af 31.034,71 kr. fra den 30. juni 2010, af 15.000 kr. fra den 30. juli 2010 og af 17.500 kr. fra den 30. august 2010. I sagsomkostninger for Grønlands Landsret, Østre Landsret og Højesteret skal Avannaa Arkitekter og Planlæggere ApS under konkurs betale 220.276,70 kr. til Rambøll Grønland A/S. De idømte beløb skal betales inden 14 dage efter denne højesteretsdoms afsigelse. Sagsomkostningsbeløbet forrentes efter rentelovens 8 a.