Den juridiske metode

Transkript

1 Lone L. Hansen & Erik Werlauff Den juridiske metode en introduktion 2. udgave Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2016

2 Lone L. Hansen & Erik Werlauff Den juridiske metode en introduktion 1. udgave, 1. oplag 2016 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes. Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Marianne Tingkov Tryk: Clemenstrykkeriet, Viborg Printed in Denmark 2016 ISBN e-bog ISBN Jurist- og Økonomforbundets Forlag Gothersgade København K Telefon: forlag@djoef.dk

3 Indhold Indhold Forord til bogens 2.-udgave Forkortelser Kapitel 1. Juridisk metode gennem 2000 år Romerretten Naturretten Retspositivismen Hermeneutikken I dag: Hver epoke har givet os noget om, hvad der er»gældende ret« Kapitel 2. Retsområderne Hvad er en»dygtig«jurist? Hele retssystemet på én bogside Er sondringen mellem offentlig ret og privatret virkelig så skarp? Offentlig ret Folkeretten Statsforfatningsretten Forvaltningsretten Procesretten Strafferetten Privatretten Person-, familie- og arveretten Tingsretten Obligationsretten EU-retten

4 Kapitel 3. Retsreglerne Love Lovbekendtgørelser Bekendtgørelser med hjemmel i lov Direktiver fra EU skal gennemføres i dansk ret Forordninger fra EU EU-love med direkte virkning i Danmark EU-traktat-regler med direkte virkning i Danmark EMRK s frihedsrettigheder Kapitel 4. Domstolene og deres anvendelse og fortolkning af retsreglerne Danske domstole Højesteret Østre Landsret og Vestre Landsret Sø- og Handelsretten Byretterne Tinglysningsretten Arbejdsretten Faglige voldgiftsretter Afskedigelsesnævn Voldgiftsretter (uden for faglig voldgift) Den Særlige Klageret Procesbevillingsnævnet Nogle vigtige principper for domstolenes virksomhed Forhandlingsmaksimen i civile sager Dispositionsmaksimen i civile sager Den materielle sandheds princip i straffesager Bevisbyrden og kravene til bevisets styrke Bevisbyrden og bevisstyrkekravet i straffesager Bevisbyrden og bevisstyrkekravet i civile sager Civile sager med særlige regler eller praksis om bevisbyrden.. 91 EU-Domstolen Retten (tidligere: Retten i Første Instans ved EU) Menneskerettighedsdomstolen (Europadomstolen)

5 Domstolslignende organer ankenævn og klagenævn Offentligretlige ankenævn, der er klageinstanser for offentlige myndigheder Offentligretlige klagenævn, der afgør tvister mellem private Privatretlige klagenævn, der afgør tvister mellem en virksomhed og dens kunde Kapitel 5. Retskilderne og deres samspil Hvad er en retskilde? Grundloven EU s funktionstraktat Forordning og direktiv fra EU Lov og lovbekendtgørelse Rent dansk lov Direktivstyret lov Lovens ikrafttrædelse og virkningstidspunkt Bekendtgørelse God skik-regel Retssædvane Aftale Den almindelige aftale Den kollektive aftale (overenskomst) Kutyme Retsfølelsen Dommes retskildeværdi (præjudikatværdi) Nogle kilder, der ikke er retskilder Cirkulære Retslitteraturen Retsøkonomi Retsmedicin Retssociologi Kriminologi Kapitel 6. Fortolkningsredskaberne Udgangspunktet: Ordlyden en naturlig sproglig forståelse Begreber, der er fastlagt af en anden retskilde

6 Motiverne til en lov Den direktivstyrede lov Indskrænkende eller udvidende fortolkning modsætnings- eller analogislutning Den specielle regel (lex specialis) frem for den generelle Den trinhøjere regel (lex superior) frem for den trinlavere Den nyere regel (lex posterior) frem for den ældre Parternes intentioner med en aftale Kapitel 7. Domslæsning og domsforståelse Domshovedet i trykte domssamlinger Domstol, dato og sagsnummer Parterne og deres advokater Introduktion til sagen Påstandene Narratio sagsfremstillingen Partsforklaringer Vidneforklaringer Eventuelt syn og skøn Proceduren Præmisserne (domsbegrundelsen)»retten finder...« Domskonklusion»Thi kendes for ret...« Summarisk skrevne byretsdomme Summarisk læsning af en dom Ankedomme Straffedomme EU-domme Dom i en præjudiciel sag Dom i et direkte søgsmål Kapitel 8. Sproget! Generelt om at skrive i juridisk sammenhæng Alt drejer sig om faktum og jus Skriv klart og enkelt Sæt teksten overskueligt op og se den jævnligt på papir Brug fortællende overskrifter

7 Anvend denne teknik, når du citerer Eksamensbesvarelser Læs faktum ordentligt. Læs det én gang til Skriv (også her) et klart, tydeligt og enkelt sprog Citér domme og litteratur, hvis det er relevant ellers ikke Helgardér om nødvendigt med alternativt svar Husk (også her) at koble den sunde fornuft ind Projekt og afhandling Hvad er et projekt, og hvad betyder det for dig? Skal der absolut være en»problemformulering«? Hvad skrives der om metodevalget? Relevante retskilder og kun de relevante Hvordan skriver du helt konkret dit projekt? Hvad med udenlandsk ret og hvad med uenige forfattere i retslitteraturen? Inddeling, litrering og sammenfatning Kontrakter Kontrakten er vores vigtigste retskilde Baggrundsretten er den fravigelig eller ufravigelig? Stil de rigtige spørgsmål: hv-spørgsmålene Kend national lovgivning Når udenlandsk ret får betydning for din kontrakt Unidroit Principles som praktisk alternativ Juridisk notat, responsum og processkrift Skriver du processkrift, så vis klart, hvad dit standpunkt er Opsamling og anbringender»gør gældende...« Undgå de ørkesløse»at«-tirader Fodnoter kun til internt brug mellem klienten og dig Opsaml bilagshenvisninger undervejs i dit processkrift Husk at give klienten en brugsanvisning til dit udkast Juridiske udtryk og begreber Stikordsregister

8

9 Forord til bogens 2.-udgave Vi har begge læst jura og bestået juridisk kandidateksamen samt derefter opnået én eller flere akademiske grader, ligesom vi begge har erfaring som praktiserende advokater og undervisere på universitetsniveau. Begge har vi respekt for de foreliggende, videnskabeligt anlagte fremstillinger af retslære, retskilder og juridisk metode. Vi har imidlertid besluttet at skrive en brugerorienteret fremstilling af den juridiske metode, og hvordan man anvender denne»anvendt jura«, ligesom der findes anvendt fysik og teoretisk fysik. Det er den anvendte jura, vi hermed fremlægger en operativ, brugerorienteret fremstilling af relevante spørgsmål om juridisk metode. Bogen kan læses af studerende, men også af læsere uden specielle juridiske forudsætninger. Vi har skrevet den fremstilling, som vi gerne selv ville have haft til rådighed, da vi læste jura og som praktiserende advokater. Da bogens 1.-udgave blev udsolgt på overraskende kort tid, har vi udarbejdet nærværende 2.-udgave, som er tro mod det kortfattede koncept, men samtidig bringer fremstillingen helt ajour. Aalborg Universitet, juni 2016 Lone L. Hansen Erik Werlauff 11