ABR 89 og Rådgiveraftalen

Transkript

1 ABR 89 og Rådgiveraftalen IDA BYG Onsdag den 28. februar 2018 Kl WINSLØW ADVOKATFIRMA, GAMMEL STRAND 34, 1202 KØBENHAVN K T: (+45) F: (+45) WINLAW@WINLAW.DK

2 Agenda Lidt om ABR 89 generelt Definering af opgaven rådgiverens ydelser Udvidelse/ændringer til opgaven Overdragelse af rådgiveraftalen til Totalentreprenør Ansvar Forsikring Tvisteløsning Lidt om de nye regler for ABR 18

3 ABR 89 generelt ABR 89 aftaledokument ikke lov Krav om skriftlig aftale herom Standardaftalen - Ikke statisk - Pas på med copy-paste - Stiller krav til hver enkelt projekt - Afgrænsning i forhold til underrådgivere - Rådgiveransvaret - Professionsansvar

4 Definering af opgaven Beskrivelse/definering af opgaven er væsentlig for parternes samarbejde undervejs og ved senere uoverensstemmelser Henvisning til ydelsesbeskrivelsen i FRI/DANSKE ARK s ydelsesbeskrivelser fra 2001 og 2012 tilstrækkelig? Forventningsafstemning med klienten letter samarbejdet i enhver henseende Nøje beskrivelse af ydelsen Særligt om tilsyn hvad forventes om omfang/timer?

5 Definering af opgaven (2) Grænsedragning til andre rådgivere i forbindelse med delt rådgivning eller totalrådgivning Hvem laver hvad? Ydelsesskema Væsentligt at man gør sig klart, hvilken rolle den enkelte rådgiver har Husk at reklamere over forhold, der senere kan munde ud i et krav om fristforlængelse, merforbrug eller andet Følg op på om kravet er videresendt til Bygherre

6 Honorar m.v. PAS PÅ hvis honoraret er baseret på eksempelvis de samlede håndværkerudgifter Hvad så med ekstraarbejde skal de medtages? Det samme gælder hvis noget skal beregnes efter det styrende budget Få afstemt, hvordan dette beregnes inden der opstår uoverenstemmelser

7 Udvidelser og ændringer af aftalen ABR 89 pkt : Medfører ændringen et ikke uvæsentligt merarbejde, har rådgiveren krav på en tilsvarende regulering af honoraret Vurdering af ikke ubetydeligt merarbejde En ydelse, der ligger i forlængelse af parternes aftale Er arbejdet omfattet af kontrakten? Hvis opgaven ændrer karakter i et vist omfang = merarbejde /misligholdelse

8 Udvidelser og ændringer af aftalen (2) Kræver betaling af merarbejde, at der foreligger en aftaleseddel - er skriftlighed en gyldighedsbetingelse for betaling? Kan BH pålægge R at udføre merarbejde en egentlig ret? Kan R standse arbejdet, hvis der er uenighed omkring betaling for merarbejde? Krav om reklamation overfor Klienten for at forhindre passivitet

9 Overdragelse af rådgiveraftalen til Totalentreprenør eller andre Kræver skriftlig aftale for at være gældende I en totalrådgivningsaftale er indsat følgende bestemmelse: Betegnelsen totalentreprise anvendes, da Bygherren overvejer ved aftale at overdrage ansvaret for fejl og forsømmelse i projektet og i forhold til en given totalentreprenør. Hvis Bygherren beslutter at udføre projektet i totalentreprise, er parterne enige om, at bygherren er berettiget, men ikke forpligtet, til at overdrage aftalen til totalentreprenøren, der således indtræder i samtlige bygherrens rettigheder og forpligtelser i forhold til rådgiveren Hvad med Totalentreprenørens konkurs? Evt. genindtrædelsesklausul

10 Genindtrædelsesklausul Parterne har aftalt, at Aftalen skal overdrages til totalentreprenøren med de heri aftalte rettigheder og forpligtelser, når totalentreprenøren er valgt ved licitation. Klienten er derfor forpligtet til at inddrage Aftalen i udbudsgrundlaget i forbindelse med valg af totalentreprenør. I tilfælde af totalentreprenørens konkurs er Klienten forpligtet til rette henvendelse til boet med anmodning om konkursboets stillingtagen til, hvorvidt boet ønsker at indtræde i totalentreprenørens forpligtelser eller ej. Såfremt konkursboet ikke ønsker at udøve sin indtrædelsesret i totalentreprisekontrakten og Klienten derfor hæver kontrakten med totalentreprenøren, er Klienten forpligtet til at genindtræde i Aftalen med Rådgiveren, indtil ny totalentreprenør er valgt, hvorefter Klienten er forpligtet til at overdrage Aftalen til den ny totalentreprenør. Der kan ikke stilles krav om at boet indtræder i entreprisekontrakten med Klienten, men vi kan forpligte Klienten til at rette henvendelse til boet.

11 Overdragelse af rådgiveraftalen til Totalentreprenør eller andre (2) Er der nogen forskel i ansvaret for rådgiveren? Vær opmærksom på, hvem der er aftalepart Hvem skal eventuelle krav om betaling af merarbejde, forlængelse af tidsfrister m.m. rettes mod Underrådgiveren skal sikre sig, at eventuelle krav videreføres af Totalentreprenør mod Bygherren

12 Ansvar Ansvar for fejl og forsømmelser - ABR 89 punkt Professionsansvar - Culpavurdering på baggrund af en faglig standard - Sammenligning med fagets gode udøvere (de bedste?) inden for samme rådgivningsområde - Har vederlagets størrelse betydning for ansvarsbedømmelsen? Flere skadevoldere? - Pro rata ansvar Ansvarets varighed ABR 89 punkt Forbrugere? Manglende reklamation ABR 89 pkt passivitet

13 Ansvar (2) De enkelte tilfældegrupper: - Projekteringsfejl - Glemte ydelser - Nye materialer særligt om MGO-sagerne - Tilsyn - Systemleverancer - Rådgiveransvaret overgår til entreprenøren - Rådgivers tilsynspligt - Funktionsudbud

14 Projekteringsfejl Udarbejdelse af projekt er kerneområdet for rådgivningsydelse Dette skal fastlægge opgaven entydigt og med en sådan detaljeringsgrad, at det kan danne grundlag for endelige afklaring af byggetilladelsens betingelser samt for udbud, kontrahering og udførelse, jf. ydelsesbeskrivelsen for Byggeri og Planlægning 2012 Uklarhed i projektmaterialet giver ofte entreprenøren krav på tillægsbetaling, jf. AB92 2 stk. 2

15 Projekteringsfejl Rådgivers pligter ved projektering er at sikre overholdelse af relevante normer, offentlige forskrifter m.m. Såfremt disse normer, offentlige forskrifter m.m. fraviges i forbindelse med projektering, hvad så? Formodning for ansvar Ansvarsfraskrivelse Hvordan bevises projekteringsfejl, hvis Rådgiver nægter at der foreligger fejl, eller der i øvrigt er uenighed mellem parterne herom? Syn og skøn kan ofte hjælpe

16 Glemte ydelser Definition Utvivlsomt misligholdelse, såfremt en aftalt ydelse udelades, men er det en ansvarspådragende fejl? Kan Rådgiveren undskylde sig med, at BH har godkendt projektet? Foreligger der et tab for BH? Differencekrav tab for manglende konkurrenceudsættelse Krav for forøgede udgifter ved indbygning på et senere tidspunkt

17 Anvendelse af nye materialer Som udgangspunkt Bygherrens ansvar, jf. ABR Dog forudsat at rådgiveren har oplyst bygherren om anvendelse af nye materialer Særligt om MGO-sagerne

18 Ansvar - tilsyn Aftalen skal definere omfanget af tilsyn Ydelsesbeskrivelsen Efter aflevering? Efterfølgende tvist? Subsidiært ansvar i forhold til Entreprenøren Undtagelser: Entreprenørens manglende betalingsevne/konkurs Manglende reklamation som medfører bortfald af krav på afhjælpning Hvilke forhold skal synes? Forhold, der skal indbygges, eller som bliver skjult bør tilses forinden de lukkes inde i byggeriget ( best practice )

19 Ansvar tilsyn (2) Hvis ikke andet er aftalt - begrænsning af ansvar ved tilsyn til 2.5 mio kr., jf Kumulative betingelser for at anvende ABR 89 punkt og pålægge tilsynsansvar E s ydelser skal være veldefinerede E har begået fejl Manglende rettidig påtale af ikke-kontraktmæssige ydelser/mangler

20 Ansvarsbegrænsning Ansvaret kan i aftalen begrænses til summen af forsikringsdækningen Ansvaret kan begrænses til X gange honoraret Foretag en vurdering af hvad risikoen er i det enkelte projekt og tag derefter stilling Tilsidesættelse af ansvarsbegrænsning? Grov uagtsomhed og forsæt Betydning for forsikringsdækningen?

21 Forsikring Rådgiverens sædvanlige ansvarsforsikring Projektansvarsforsikring Dækker alle aktører i projektet, herunder BH, R og E Dækker ikke: Egen misligholdelse Eks. Rådgivers udgifter til omprojektering efter projekteringsfejl Eks. Entreprenørens udgifter til afhjælpning af egne udførelsesfejl

22 Back-to back klausuler Bygherre totalrådgiver underrådgiver Aftalers relativitet; aftalen gælder for dem, som er part i aftalen Back-to-back klausul skal være klar og tydelig Forpligtelser og rettigheder i hovedaftalen skal gælde for underrådgiverforholdet Må ikke stå alene! Voldgiftsretten tilsidesætter back-to-back, hvis der er tvivl om rækkevidden (ex. TBB Pay-when-paid klausul tilsidesat) Løsning: Reguler præcis hvad der gælder for underrådgiver

23 Tvisteløsning Forhandling ABR 89 punkt 9 Privatpersoner/forbrugere voldgiftsloven Syn og skøn Mediation De almindelige domstole Voldgift

24 Væsentlige nyheder ABR 18 Høringsfrist marts vedtagelse formentlig inden sommerferien Ikrafttræden formentlig 1. januar 2019 Opbygning som AB 92 Klienten => Bygherren Gælder IKKE for rådgiveraftaler med forbrugere

25 Væsentlige nyheder ABR 18 Betaling for merarbejde, jf. ABR (i modsætning til ikke uvæsentligt merarbejde, jf. ABR Indførelse af egentlig standsningsret for Rådgiveren, svarende til tidl. 23 i AB 92 Hvis der er projektansvarsforsikring ansvar begrænset til dækningssummen Hvis det ikke er tegnet projektansvarsforsikring ansvar begrænset til 2 gange det aftalte rådgiverhonorar, dog mindst 2,5 mio kr., jf. ABR18 50, stk. 4 Ny samlet Ydelsesbeskrivelse for Byggeri og Landskab 2018, der i videst muligt omfang harmoniseres med ABR 18

26 Væsentlige nyheder ABR 18 (2) Ansvar for glemte ydelser i form af konventionalbod (ABR stk. 2) Bod er dog maksimeret til 5 % af den samlede pris for tilkøb, dog kun bod såfremt den samlede pris for tilkøb udgør mere end 2 % af den samlede entreprisesum Derudover maksimeret til 10 % af rådgiverens samlede honorar

27 Væsentlige nyheder - tvister Tvister ABR Løsningstrappe Krav om forhandling På projektlederplan På ledelsesplan Mediation/mægling

28 Tvister (2) Hurtig afgørelse, hvis Tilbagehold/modregning i betaling Ændringsarbejder ret til at kræve ret til at udføre E s ret til ekstrabetaling for ændringsydelses/bh s ret til godskrivning for besvarelse ved ændringer E s ret til regulering af entreprisesummen E s og BH s ret til tidsfristforlængelse Tvister med en værdi under kr. Andre tvister, hvis parterne er enige om det En hurtig afgørelse har bindende virkning Afgørelsen kan indbringes til voldgiftsretten senest 8 uger efter at den er truffet

29 Tvister (3) Voldgift, som vi kender det Bindende virkning

30 Afslutning Yderligere spørgsmål? Tak for i dag