J.nr.: 2012-0262 og 2012-0263 Klager: Børnebiksen A/S Ole Rømers Vej 18 8670 Låsby Indklagede: Benny Bo Kiel Kærsangervej 61 B 4300 Holbæk Parternes påstande: Klagerens påstand Indklagede tilpligtes at slette registreringen af domænenavnene boernebixen.dk og børnebixen.dk. Indklagedes påstand Frifindelse. Dokumenter: Der er for nævnet fremkommet klageskrift af 10. december 2012 med 4 bilag (1-4), svarskrift af 21. december 2012 med 2 bilag (A og B), replik af 7. januar 2012 og duplik af 13. januar 2012. Registreringsdato: Domænenavnet boernebixen.dk er registreret den 8. september 2009. Domænenavnet børnebixen.dk er registreret den 4. oktober 2009. Sagsfremstilling: Klager har oplyst følgende: I 1989 stiftedes Børnebiksen i Låsby som en enkeltmandsvirksomhed. Formålet med virksomheden var salg af (brugt) børneudstyr. Forretningen udviklede sig hurtigt og opnåede status som anerkendt sted at købe børneudstyr og børnetøj. Forretningen har kun anvendt navnet Børnebiksen og er kendt i en stor del af landet - der kommer kunder fra stort set hele Danmark. I 1999 registrerede virksomheden domænet bornebiksen.dk med det formål at lave en hjemmeside og en webshop for at øge salget. I 2002 påbegyndtes salget fra hjemmesiden og i 2005 åbnedes en 1
redesignet shop under domænet bornebiksshop.dk hvortil der var links fra hoved-hjemmesiden bornebiksen.dk. Vi gik sidste år tilbage til at have shoppen liggende på børnebiksen.dk Omsætningen har været støt stigende siden åbningen af webshoppen, og den årlige omsætning forventes i år at nærme sig 4 mill. kr. Vi bruger mange penge på at øge vores synlighed, både ved hjælp af avisannoncer og søgeoptimering i forhold til Google. På grund af en opringning fra en person, der havde købt varer hos børnebixen.dk, og nu fejlagtigt ringede til Børnebiksen for at klage over manglende levering, blev vi opmærksomme på, at der findes en webshop, der hedder børnebixen.dk og som sælger festtøj til børn. På hjemmesiden er der også et (godt nok tomt) link til generelt børnetøj. [ ] Vi har d.d. ringet til børnebixen.dk og talt med Benny Bo Kiels hustru, og anmodet dem om at ændre navnet på deres shop, men det ønskede man ikke umiddelbart, idet man argumenterede for, at børnebixen.dk kun var en meget lille shop, og at man ikke på et senere tidspunkt ville begynde at sælge almindeligt børnetøj. Man argumenterede ligeledes for, at kunderne fra den fysiske butik, der hedder Børnebixen, ikke ville kunne finde webshoppen, hvis man skiftede navn. Det lykkedes altså ikke umiddelbart at komme til en aftale. Det fremgår af børnebixen.dk, at siden har haft 76042 hits siden 14. maj 2011. Det er vores synspunkt, at en meget lille webshop med en lav omsætning ikke ville kunne generere dette store antal hits, og vi tilskriver derfor antallet af hits, at der er tale om kunder til børnebiksen.dk, som staver vores navn forkert. Indklagede har oplyst følgende: I 2009 købte jeg en butik i holbæk ved navnet Børnebixen beliggende på Ahlgade 61-63 4300 Holbæk. Virksomheden blev stiftet som enkeltmandsvirksomhed. Butiken solgte børnetøj og festtøj til børn. Kort tid efter jeg købte butikken oprette jeg domænet Boernebixen.dk og børnebixen.dk, i hensigten af at reklammer for butiken. Der ud over havde vi en PC i Butikken som stod med hjemmesiden åben hvor jeg, ansatte og kunder kunne købe tøj hos ME- TOO via hjemmesiden. ME-TOO var vores samarbejdespartner. Men da butiken ikke var rentabel, lukkede jeg den, med den hensigt at starte netsalg. Jeg startede netbutik i 2011, hvor jeg starter med at sælge festtøj til børn da der var et ok salg i det i butikken, og tanken var at der med tiden også skulle sælges børnetøj. Derfor ville jeg kalde netbutikken det samme fordi det navn kendte kunderne som handlede hos mig. Navnet på netbutikken var ikke på noget tidspunkt tænkt som at lukrerer på navnet bornebiksen.dk da jeg ikke kendte den. Antal af hits på min hjemmeside er rigtig nok stort, men jeg har også brugt meget tid på at sætte søge ord ind som vil hjælpe mig frem på Google. I tiden hvor jeg har haft netbutikken har jeg haft arbejde ved siden af fordi omsætningen ikke er så stor, men prøver at arbejde en netbutik op med festtøj til børn, så derfor har jeg netbutikken. 2
Som forstået ved telefonsamtalen med Bo Elkjær var det største problem at jeg også havde salg af børnetøj på min hjemmeside, ud fra det sagde Kirsten Kiel som Bo havde samtalen med at Benny godt kunne fjerne salget af børnetøj på hjemmesiden så der kun var salg af festtøj til børn, fordi jeg alligevel kun er interesseret i at sælge festtøj. Så sage Bo Elkjær også at han havde en kunde fra min butik der havde ringet forkert om noget tøj der ikke var leveret, da forklarer Kirsten Kiel at det var fordi kunden havde logget forkert ud af Paypal så ordren ikke var kommet ind kun beløbet. Indklagede har som bilag B fremlagt kopi af brev af 14. september 2009 fra Jeudan A/S til Børnebixen v/benny Kiel vedrørende overtagelsen af lejemålet Børnebixen. Sekretariatet har ved opslag den 12. december 2012 på de omtvistede domænenavne konstateret, at der lå samme hjemmeside under de to domænenavne, og har taget følgende kopi af hjemmesiden: Der er ikke set ændringer i brugen af domænenavnene, mens klagesagen har verseret. Ved en søgning i Google den 30. marts 2013 på børnebiksen blev antallet af søgeresultater oplyst til at være ca. 8.050. Ved gennemgang af de 50 første henvisninger kunne det konstateres, at hovedparten relaterede sig til klager, mens den øvrige del relaterede sig til daginstitutionerne Børnebiksen og Børnebiksen Byparken i henholdsvis Svendborg og Allerød. 3
Ved en tilsvarende søgning på børnebixen blev antallet af søgeresultater oplyst til at være ca. 3.570 Blandt de første 50 søgeresultater relaterede hovedparten sig til indklagede, mens der i øvrigt var henvisninger, der relaterede sig til klager, en børnetøjsbutik i Svendborg, som syntes at være ophørt, en børnetøjsbutik i Skagen og en børnetøjsbutik i Sorø. I Den Danske Ordbog, som er tilgængelig via Dansk Sprognævns hjemmeside www.sproget.dk, anføres bl.a. følgende under opslagsordet biks : (lille) forretning (uformelt, undertiden nedsættende el. spøgende);. Sekretariatet har på det foreliggende grundlag ikke fundet anledning til at indlede forligsprocedure. Parternes anbringender kan sammenfattes således: Klageren har gjort gældende, at der er sammenfald mellem de produkter, som sælges fra klagers og indklagedes hjemmesider, at det store antal hits på indklagedes hjemmeside skyldes, at kunder, der søger efter klagers hjemmeside, staver klagers domænenavn forkert og dermed fejlagtigt ender på indklagedes hjemmeside, at de omtvistede domænenavne har for store ligheder med klagers domænenavn, hvilket skaber for stor risiko for forveksling mellem de omtvistede domænenavne og klagers domænenavn, at indklagede ved brugen af domænenavnene uretmæssigt lukrerer på indklagedes kendte hjemmeside og domænenavn, og at indklagede ved sin registrering og brug af de omtvistede domænenavne har handlet i strid med domænelovens 12, stk. 1. Indklagede har gjort gældende, at indklagede ikke har haft kendskab til klagers hjemmeside eller butik, og at klager og indklagede ikke sælger samme tøj. Nævnets bemærkninger: Betegnelsen børnebiksen består af to ord, som både enkeltvis og sammensat er af rent beskrivende karakter. Den sammensatte betegnelse fremstår således som en beskrivende betegnelse for en butik, der sælger varer og/eller tjenesteydelser til brug for børn, herunder en børnetøjsbutik. Betegnelsen børnebiksen har dermed som udgangspunkt ikke i sig selv tilstrækkeligt særpræg til at nyde beskyttelse som forretningskendetegn. Det forhold, at klager har registreret og anvender betegnelsen som selskabsnavn og domænenavn, ændrer som udgangspunkt ikke herved. Vil klageren påberåbe sig at have opnået kendetegnsret til betegnelsen børnebiksen, må klageren derfor godtgøre at have indarbejdet betegnelsen som individualiseringsmiddel for netop sin virksomhed. For så vidt angår generiske betegnelser uden normal adskillelsesevne, vil det i almindelighed være særdeles vanskeligt at godtgøre, at der foreligger en sådan indarbejdelse. Ordet børnebiksen er i den forbindelse direkte beskrivende for såvel klagers virksomhed som den virksomhed, der drives under de omtvistede domænenavne. Nævnet finder på denne baggrund ikke, at klageren har godtgjort at have opnået en kendetegnsret til betegnelsen børnebiksen, som kan påberåbes over for indklagede. 4
Selv om klager ikke har en kendetegnsret til betegnelsen børnebiksen, forudsætter andres registrering og anvendelse af domænenavnene boernebixen.dk og børnebixen.dk, der har væsentlige ligheder med betegnelsen børnebiksen, dog overholdelse af god domænenavnsskik, jf. 12, stk. 1, i lov nr. 598 af 24. juni 2005 om internetdomæner, der særligt tildeles Danmark (domæneloven). Klageren har gjort gældende, at indklagedes brug af de omtvistede domænenavne skaber for stor risiko for forveksling med klagers domænenavn, og at indklagede ved brugen af domænenavnene uretmæssigt lukrerer på indklagedes kendte hjemmeside og domænenavn. Ved at vælge at drive virksomhed under betegnelsen Børnebiksen løber klageren den risiko, at denne betegnelse der som nævnt er rent beskrivende eller lignende betegnelser også anvendes af andre erhvervsdrivende, der som klageren driver virksomhed som børnetøjsbutik. Udover indklagede ses betegnelsen børnebixen da også anvendt og tidligere anvendt af andre børnetøjsbutikker. Indklagede har oplyst, at domænenavnene boernebixen.dk og børnebixen.dk er registreret i forbindelse med overtagelsen af en butik ved navn Børnebixen, hvilket støttes af bilag B. Nævnet finder herefter ikke grundlag for at antage, at indklagedes registrering af de omtvistede domænenavne er foranlediget af et kendskab til klagers virksomhed, virksomhedsnavn eller domænenavn eller i øvrigt med henblik på at lukrere på klagers virksomhed. Som sagen er oplyst, lægger nævnet videre til grund, at indklagede altid har anvendt de omtvistede domænenavne i overensstemmelse med deres deskriptive betydning og ikke på en sådan måde, at der f.eks. gives indtryk af, at der er en forbindelse mellem klager og indklagede, eller af, at indklagede er den eneste, der har en internetbaseret børnetøjsbutik. Indklagedes registrering og brug af domænenavnene boernebixen.dk og børnebixen.dk fremstår dermed ikke som værende i strid med god domænenavnsskik. Da der ikke i øvrigt under sagen fremkommet oplysninger, der giver anledning til at antage, at indklagedes registrering og brug af de omtvistede domænenavne skulle være retsstridig i forhold til klager, træffer nævnet herefter følgende A F G Ø R E L S E Der kan ikke gives klageren, Børnebiksen A/S, medhold i, at indklagede, Benny Bo Kiel, skal slette registreringen af domænenavnene boernebixen.dk og børnebixen.dk. Dato: 2. maj 2013 Lene Pagter Kristensen (Formand) Knud Wallberg Jens Schovsbo 5