Referat af insolvensretlig retspraksis

Transkript

1 6. juli 2012 Nyhedsbrev Referat af insolvensretlig retspraksis Nedenfor følger referat af nyere trykt og utrykt retspraksis om insolvensretlige problemstillinger. Gorrissen Federspiel afdeling for Insolvens og Rekonstruktion kan kontaktes, såfremt dette nyhedsbrev giver anledning til bemærkninger eller uddybende spørgsmål. Afsigelse af konkursdekret Indsigelser mod kautionskrav ikke tilstrækkeligt grundlag til at nægte konkursbegæringens fremme Bank indgav konkursbegæring mod to kautionister, der hæftede for en del af skyldners gæld. Kautionisterne bestred konkursbegæringen under påstand om, at kravet ikke var tilstrækkeligt klart. Da kautionserklæringerne ikke var underlagt særlige vilkår, samt at kautionsforpligtelsen først blev bestridt efter skyldneren blev opmærksom på, at der ville blive indgivet konkursbegæring, fandt landsretten, at bankens krav var tilstrækkeligt klart og sagen blev hjemvist til fremme af behandlingen af konkursbegæringen i skifteretten (Østre Landsrets kendelse af 10. februar 2012). Ophævelse af konkursdekret, idet det skulle være anlagt ved de almindelige domstole Et konkursbo J indgav konkursbegæring mod A, idet J gjorde gældende, at en båd, overdraget fra J til A kort før konkursen, var et omstødelseskrav i medfør af konkurslovens 64. Konkursdekret blev afsagt i skifteretten, idet det antoges, at overdragelsen var sket til en underpris på kr. og idet parterne var nærtstående. Landsretten fandt, at et konkursbos krav skulle anlægges ved de almindelige domstole, medmindre parterne havde aftalt andet, jf. konkurslovens 135, jf. 242, stk. 1. Det afsagte konkursdekret blev derfor ophævet (Vestre Landsrets kendelse af 28. september 2011). Rekonstruktionsbehandling skulle fortsætte Det var ikke tilstrækkeligt grundlag for at bringe en rekonstruktionsbehandling af en andelsboligforening til ophør, at visse andelshavere anmodede herom, da både rekonstruktøren, tillidsmanden og et flertal af fordringshavere ikke fandt rekonstruktionsbehandlingen formålsløs (Østre Landsrets kendelse af 14. marts 2012).

2 Side 2 Konkursboets aktiver Ikke frigivelse af deponerede midler Et konkursbo skulle ikke tilpligtes til at frigive deponerede midler stillet til sikkerhed for en ejendomshandel førend fordringsprøvelsen (Sø- og Handelsrettens skifteret den 16. april 2012). Konkursbos salg af ejendomme kunne ske momsfrit Et bo, der før konkursen bl.a. drev udlejningsvirksomhed, var momsregistret under branchen: investeringsselskaber. Det registrerede formål var, at drive investeringsvirksomhed, herunder erhvervelse af jord, bygninger og driftsmidler med henblik på udlejning og salg. Ved Skats bindende svar blev det bekræftet, at salg af et grundstykke kunne ske momsfrit på trods af en udtrykkelig hjemmel i momslovens 13, stk. 1, nr. 9, litra b, der siden 1. januar 2011 har undtaget byggegrunde og nye bygninger med tilhørende jord fra momsfritagelsen på levering af fast ejendom. Der lægges i afgørelsen vægt på, at momspligten alene pålægges i det tilfælde, hvor der foreligger økonomisk virksomhed, jf. momslovens 3, stk. 1. Økonomisk virksomhed forstås som alle former af virksomhed, især ved udnyttelse af materielle eller immaterielle goder med henblik på opnåelse af fortjeneste. Med henvisning til de EU-retlige sager C- 180/10 Slaby og C-181/10 Kuc, præmis 36 og 45 påpeges det, at udøvelse af ejendomsret ikke i sig selv kan betragtes som økonomisk virksomhed og at økonomisk virksomhed ligeledes forudsætter en vis varig karakter. Selskabet havde siden 2003 løbende erhvervet ejendomme, men selvom formålet med virksomheden bl.a. var salg af bygninger, havde boet før konkursen alene afhændet én byggegrund. Selskabets virksomhed havde primært været udlejning. Alle andre ejendomme er solgt på panthavers foranledning i forbindelse med konkursen. Som følge heraf fandt Skatteministeriet ikke, at salg af grundstykket og andre ejendomme var omfattet af boets erhvervsmæssige udlejningsvirksomhed, og boet kunne ikke anses for at udøve økonomisk virksomhed i form af regelmæssig køb og salg af fast ejendom. Herefter var salg af ejendommene momsfritaget (Bindende svar fra SKAT den 22. maj 2012). Panthavers køb af et konkursbos ejendom kan ske uden moms Panthaver, der erhvervede en ejendom af et konkursbo for at sikre pantet, kunne både erhverve samt afhænde ejendommen uden moms. Dette er en ændring af tidligere retstilling, hvor et sammenligneligt salg blev momsfritaget i medfør af momslovens 13, stk. 1, nr. 11, litra a (skatteretlig meddelelse af 24. april 2012).

3 Side 3 Omstødelse Overdragelse af fast ejendom ikke omstødeligt Et selskab, nu under konkurs, udstationerede i 2008 en ansat investeringschef (sagsøger) til et tysk koncernforbundet selskab. Udstationeringen var betinget af, at selskabet opkøbte en af sagsøgers faste ejendomme til samme pris, som sagsøger selv havde givet for den i Den i købsaftalen aftalte gældsovertagelse blev dog ikke berigtiget, førend selskabet gik konkurs. Aftalen blev herefter hævet den 27. november 2008 som følge af misligholdelse. Sagsøger anlagde efterfølgende erstatningssag mod konkursboet med krav om betaling af differencen mellem købs- og markedsprisen på i alt kr Konkursboet gjorde modsat gældende, at handlen var omstødelig i medfør af konkurslovens 64 og 74, da købesummen klart oversteg markedsprisen, hvorfor der forelå en betydelig vederlagsfri formuefordel på de øvrige kreditorers bekostning og var et betydeligt gavemoment. Skifteretten fandt, at kravet ikke var omstødeligt i medfør af KL 64 og 74, da købsaftalen var forbundet med udstationeringen, hvorunder sagsøger gav afkald på en række rettigheder, der forelå således ikke noget gavemoment. Herefter tilpligtedes konkursboet at anerkende det af sagsøger lidte tab på kr , som et simpelt krav i konkursboet i medfør af konkurslovens 97. Afgørelsen er anket til landsretten. Kreditorers krav Tilbageholdsret for revisors tilgodehavende Grundet manglende udarbejdelse af årsrapport var et selskab taget under tvangsopløsning. Landsretten lagde til grund, at selskabet havde erkendt at revisor havde et krav mod selskabet, hvorfor revisor også havde tilbageholdsret i anlægskartotek, edb-bogholderi og edb-balance for sit tilgodehavende (Vestre Landsrets kendelse af 1. februar 2012). Gældssanering Afgørelse om nægtelse af gældssanering tilsidesat som følge af formelle mangler Enlig mor, der ansøgte om gældssanering, var aldrig blevet behørigt indkaldt til møde i skifteretten i medfør af konkurslovens 204, stk. 1, men alene telefonisk afhørt. Dette var ikke tilstrækkeligt, hvorfor landsretten ophævede skifterettens afgørelse om nægtelse af gældssanering begrundet i skyldners samlede forhold (Vestre Landsrets kendelse af 20. december 2011).

4 Side 4 Gældssanering bevilget Henset til ansøgers sociale problemer som ordblind og i økonomisk strid med sin datter kunne ansøger få gældssanering på trods af optagelse af forbrugslån siden 2007 (Vestre Landsrets kendelse af 27. januar 2012). Kuratorsalær Nedsættelse af kuratorsalær Efter at have vundet omstødelsessag mod en af to sagsøgte, blev boet tilkendt ca. kr. 3 mio., der herefter hovedsageligt udgjorde boets beholdning. Ved boets afslutning indstillede kurator et salær på kr moms, hvoraf kr moms udgjorde vederlag for omstødelsessagen. Salæret blev godkendt af skifteretten. Landsretten nedsatte efterfølgende vederlaget til kr moms efter en nærmere beregning af de tilkendte proceduresalærer og under henvisning til omstødelsessagernes omfang (Vestre Landsrets kendelse af 13. januar 2012). Afgørelse om nedsættelse af administrationshonorar tilsidesat Fogedretten havde nedsat administrationshonorar for administration af en fast ejendom i medfør af konkurslovens 87 uden nærmere begrundelse herfor. Landsretten ophævede fogedrettens afgørelse og henviste ny afgørelse til skifteretten, jf. konkurslovens 87, fordi panthaverregnskabet udviste et overskud, hvorfor der slet ikke skulle tages stilling til administrationshonoraret (Østre Landsrets kendelse af 17. februar 2012). Nedsættelse af kuratorsalær som følge af administrationshonorar I forbindelse med boet slutning bestod boets eneste aktiv af et rekvirent- og administrationshonorar på kr ,51, hidrørende fra salg af boets faste ejendom på tvangsauktion. Da skifteretten lagde til grund, at statskassen kun dækker den del af konkursbehandlingen, der ikke overstiger de første kr., og som ikke dækkes af boets aktiver, skulle statskassen alene dække boets underskud med kr ,49, hvilket svarerede til den maksimale indeståelse på kr med fradrag af rekvirent- og administrationshonoraret, på i alt kr ,51 (Vestre Landsrets kendelse af 23. marts 2012). Indsigelse skulle fremsættes ved anke Advokats indsigelse overfor landsretten vedrørende manglende medtagelse af hans salærkrav som tilsynsadvokat i en boopgørelse blev afvist, da en sådan indsigelse skal fremsættes ved anke (Vestre Landsrets kendelse af 12. marts 2012). Rekvirentsalær skulle fastsættes efter de vejledende takster Fogedretten havde i afgørelse af 29. februar 2012 og 20. marts 2012 fraveget de vejledende takster for fastsættelse af salærtakster ved tvangsauktion for advokater. Landsretten fandt ikke, at der forelå særlige forhold forbundet med såvel det udførte arbejde som det med arbejdet forbundet ansvar, der kunne begrunde fravigelse af de almindelige takster. Kærendes påstand blev herefter taget til følge, hvorefter rekvirentsalæret fastsattes til kr kr. + moms svarende til det takstmæssige salær (Østre Landsrets kendelse af 4. juni 2012).

5 Side 5 Anne Birgitte Gammeljord Direct Mobile abg@gorrissenfederspiel.com Lars Grøngaard Direct Mobile lg@gorrissenfederspiel.com John Sommer Schmidt Direct Mobile jss@gorrissenfederspiel.com Denne orientering er ikke og kan ikke erstatte juridisk rådgivning. Gorrissen Federspiel påtager sig intet ansvar for skader eller tab, der direkte eller indirekte kan henføres til brugen af orienteringen.