KLAGENÆVNET FOR DOMÆNENAVNE

Transkript

1 J.nr.: 880 og 909 Klager: GAYmobile ApS Poppelvang Kastrup Indklagede: NN Parternes påstande: Klagerens påstande Indklagede tilpligtes at overdrage domænenavnet gaymobil.dk til klager. Klageren har endvidere nedlagt påstand om frifindelse over for den af indklagede selvstændigt nedlagte påstand. Indklagedes påstande Frifindelse for klagerens påstand samt at klageren tilpligtes at overdrage domænenavnet gaymobile.dk til indklagede. Dokumenter: Der er for nævnet fremkommet klageskrift af 24. november 2005 med 6 bilag (1-6), svarskrift af 11. januar 2006 med 1 bilag (A), indklagedes supplerende skrift af 12. januar 2006 med 2 bilag (B og C), replik af 25. januar 2006 og indklagedes supplerende skrivelse af 26. maj 2006 med 3 bilag (D- F). Registreringsdato: Domænenavnet gaymobil.dk er registreret den 13. oktober Domænenavnet gaymobile.dk er registreret den 29. juni Sagsfremstilling: I løbet af forsommeren 2005 fik klagers indehavere en idé om at starte et mobilselskab for homoseksuelle i Danmark. Klager registrerede i den forbindelse domænenavnet gaymobile.dk. Klager forhandlede herefter med en leverandør af telefoni om en samarbejdsaftale. Denne samarbejdsaftale blev underskrevet den 17. oktober 2005, jf. bilag 1, hvorefter klager blev stiftet som selskab den 25. oktober 2005, jf. bilag 2. Den 27. oktober 2005 lancerede klager sit mobilselskab, GAYmobile. Klager har oplyst, at lanceringen skete under stor pressebevågenhed både i Danmark og internationalt. Klager har som bilag 4-1

2 6 vedlagt dokumentation for brugen af betegnelsen GAYmobile og har herudover anført følgende: Som optakt til release og markedsføring af GAYmobile bookes der annonce i X lørdag d. 5. oktober til november udgaven af bladet. Annoncen bookes af [klager] direkte hos A som er chefredaktør for bladet. Her fremgår det ikke for hvilket produkt der bestilles annonce. I dagene efter aftales der imidlertid et interview mellem [klager] og B, journalist for X. Dette interview ligger klar torsdag d. 11. oktober (se bilag 3). A har efterfølgende sagt at han gennem dette interview til X blev bekendt med GAYmobiles planer og hensigter, og bad C om at registrere Indklagede har anført følgende: Vi er erhvervsdrivende indenfor IT/WEB og Gay-målrettet virksomhed. Den ene del af interessentskabet, A, har siden 1994 kun været beskæftiget inden gay-miljøet: på Bladene xpansion, PANbladet, CUM & C, X, i foreningen Copenhagen Gay Life som er en sammenslutning af homoforretningssteder i København samt organiseret MrGay Danmark. Folkene bag NN har været med i gay-miljøet siden 1998 i Landsforeningen af Bøsser og Lesbiske, bladene: xpansion, PANbladet, Zink, CUM & C, QX.se samt foreningen Stop Aids og som fotografer ved alle større gayarrangementer. I februar 2004 kom A til NN og forslog at vi skulle lave et mobilselskab specielt rettet til homoseksuelle. Vi stiftede et I/S, GayMobil.dk den 11. februar 2004 og registrerede den følgende dag gaymobil.dk, gay-mobil.dk, gaymobilnet.dk og gay-mobilnet.dk troede vi. Ved en beklagelig fejl blev kun gay-mobil.dk og gay-mobilnet.dk registeret en fejl vi først opdager den 13. oktober Alle domæner peger på samme side på vores web-server. Vi iværksatte en undersøgelse af markedet og fandt ud af at man ikke bare kunne sætte et mobilselskab i drift der kun tilbød mobiltelefoni ligesom alle andre selskaber. Det ville ikke få vores målgruppe til at skifte. Derfor er vi blevet meget forsinket med lanceringen, da vi stadig forhandler med indholdsleverandører, således at vi kan levere det ultimative produkt når det det frigives. Vi programmerer pt. også et specielt program til brug for kunderne et program vi af konkurrencehensyn ikke kan fortælle yderligere om på nuværende tidspunkt. Navnet har været almindelig kendt siden vi registrerede det, idet vi umiddelbart efter registreringen lavede en forbrugerundersøgelse om folks vaner og ønsker for deres mobiltelefoni, hvori vi brugte vores logo [ ] I oktober 2005 blev vi opmærksom på at andre havde registreret et domænenavn der lå så tæt op af vores at en forveksling ikke kunne undgås og at formålet med det nye navn var at markedsføre et produkt fuldkommen magen til vores grundprodukt. I løbet af 2. halvdel af oktober talte Thomas Bilgram (GME) med A om problemet og Thomas Bilgram ville vende tilbage med et forslag til hvordan GAYmobile APS ville løse problemet. 2

3 Han vendte aldrig tilbage trods en telefonisk rykker, hvor forklaringen var han skulle lige tale med sine bagmænd inden han vendte tilbage.. Indklagede har på anmodning fra klagenævnet fremsendt kopi af interessentskabskontrakt (bilag D), kopi af spørgeskema (bilag E) samt kopi af svarmatrix (bilag F). Der er på indklagedes brevpapir og de fremsendte bilag øverst i højre hjørne anvendt et logo indeholdende en tegning af en mobiltelefon og teksten gaymobil.dk. Det fremgår af bilag F, at spørgeskemaet har været udsendt til 117 adspurgte, som bl.a. blev stillet følgende spørgsmål: Ville du skifte til PinkSnak hvis de havde nogle af de billigste priser og et specielt gay-indhold og frit medlemskab af PinkClub der giver fordele til andet end telefoni? Sekretariatet har ved opslag i CVR-registeret ikke kunnet finde en registrering af virksomheden GayMobil.dk eller Gay-Mobil.dk. Klager har anført, at man aldrig har hørt om indklagedes påtænkte virksomhed eller navnet Gay- Mobil.dk, og at man aldrig i det homoseksuelle miljø er stødt på folk, der er bekendt hermed. Klager har videre anført følgende: I en telefonsamtale i begyndelsen af november siger A desuden at jeg ikke har haft nogen chance for at vide at han og C havde disse planer. Han bekræfter at de havde holdt informationen i en lille lukket kreds, netop for at sikre at ingen tog deres idé. Dette bekræfter A igen i en telefonsamtale d. 16/11. [ ] I to samtaler, senest d. 16/ , har A sagt at de var villige til at afgive domænet for en passende betaling. Dette har vi afslået da vi mente vi havde retten til domænet. Sekretariatet har kunnet konstatere, at en søgning på betegnelsen gaymobile på danske sider i søgemaskinen Google resulterer i 41 egentlige henvisninger, som alle synes at relatere sig til klager, herunder en lang række artikler om klager og opstarten af klagers virksomhed. En søgning på betegnelsen gaymobil resulterer i 6 henvisninger, som synes enten at relatere sig til udlandet eller klager. Sekretariatet har ved opslag den 29. november 2005 på domænenavnet gaymobile.dk taget følgende kopi: 3

4 Ved opslag den 23. marts 2006 og igen den 13. juni 2006 var domænenavnet fortsat i anvendelse for samme hjemmeside. Domænenavnet gaymobil.dk er, mens sagen har verseret, kun set anvendt for følgende hjemmeside: Sekretariatet har på det foreliggende grundlag ikke fundet anledning til at indlede forligsprocedure. Parternes anbringender kan sammenfattes således: Klageren har gjort gældende, at klager via ibrugtagning har stiftet varemærkeret til betegnelsen GAYmobile, 4

5 at indklagede ikke har fremlagt dokumentation for, at indklagede har foretaget de af indklagede oplyste undersøgelser eller samtaler, og at det bestrides, at indklagedes oprindelige idé, navn og logo har været almindeligt kendt, at det betvivles, at der har været nogen reel fremdrift i indklagedes planer om at påbegynde det omtalte projekt, at indklagede har til hensigt at benytte domænenavnet gaymobil.dk på en måde, som er egnet til at skabe forveksling med klagers kendetegn, at indklagedes registrering af domænenavnet gaymobil.dk er sket i strid med god domæneskik, at indklagedes opretholdelse af registreringen af domænenavnet gaymobil.dk således er i strid med klagers rettigheder, og at klagers registrering af domænenavnet gaymobile.dk ikke er i strid med indklagedes rettigheder. Indklagede har gjort gældende, at indklagede i perioden februar/marts 2004 via registrering af domænenavnet gay-mobil.dk, ibrugtagning af dette domænenavn, udlevering af spørgeskemaer i det københavnske gaymiljø samt ved forhandling med indholdsleverandører og andre leverandører har etableret varemærkeret til betegnelsen GayMOBIL.dk, at indklagedes brug af denne betegnelse har været alment kendt, at klager har anvendt domænenavnet gaymobile.dk på en måde, som er egnet til at skabe forveksling med GayMOBIL.dk, jf. markedsføringslovens 5, og at klager ved registreringen af domænenavnet gaymobile.dk har handlet i strid med god domæneskik og dermed med domænelovens 12, stk. 1. Nævnets bemærkninger: Det fremgår af det oplyste, at indklagede den 12. februar 2004 registrerede domænenavnene gaymobil.dk og gay-mobilnet.dk. Indklagede har gjort gældende, at man herefter har stiftet kendetegnsrettigheder til betegnelsen GayMOBIL.dk. Indklagede har imidlertid ikke trods klagers provokationer fremlagt dokumentation for en brug af betegnelsen GayMOBIL.dk i forbindelse med udbud af varer eller ydelser og da slet ikke for, at der skulle være foretaget en vedvarende brug af betegnelsen. Sagens oplysninger, herunder sekretariatets undersøgelser, synes derimod at indikere, at indklagede ikke har gjort egentlig brug af betegnelsen. Det fremlagte materiale, herunder indklagedes forbrugerundersøgelse, som kun er sendt ud til en begrænset kreds, samt indklagedes hjemmeside synes således at give indtryk af, at indklagedes planlagte ydelse påtænktes udbudt under betegnelsen pink snak. Derudover synes det af indklagede omtalte interessentskab aldrig at være blevet registreret. Nævnet finder det derfor ikke godtgjort, at indklagede har stiftet kendetegnsrettigheder til betegnelsen GayMOBIL.dk. Klager har den 25. oktober 2005 fået GAYmobile ApS registreret som virksomhedsnavn og har siden benyttet denne betegnelse som forretningskendetegn for sin virksomhed. Klager er derfor beskyttet imod, at andre erhvervsdrivende gør brug af gaymobile eller lignende betegnelser på en måde, som er egnet til at skabe forveksling med klagerens virksomhed, jf. herved markedsføringslovens 5, som er sålydende: 5

6 5. Erhvervsdrivende må ikke benytte forretningskendetegn og lignende, der ikke tilkommer dem, eller benytte egne kendetegn på en måde, der er egnet til at fremkalde forveksling med andres. Da domænenavnet gaymobil.dk er næsten identisk med klagers forretningskendetegn, og da indklagede påtænker at benytte domænenavnet til brug for udbud af samme ydelser, som klager udbyder under betegnelsen GAYmobile, vil indklagedes påtænkte brug af domænenavnet indebære en overtrædelse af markedsføringslovens 5. Indklagedes registrering og brug af domænenavnet gaymobil.dk forudsætter også i øvrigt overholdelse af god domænenavnsskik, jf. 12, stk. 1, i lov nr. 598 af 24. juni 2005 om internetdomæner, der særligt tildeles Danmark (domæneloven), som er trådt i kraft pr. 1. juli Det er i forarbejderne til domæneloven forudsat, jf. Lovforslag L 165 fra folketingsåret , s , at der i den praktiske udmøntning af kravet om god skik vil kunne indgå en række modstående almene hensyn, som må afbalanceres over for hinanden, hvilket efter omstændighederne vil kunne resultere i, at en registrant, som er uden reel interesse i et domænenavn, vil kunne blive pålagt at afstå domænenavnet til en anden, som har en sådan tilknytning til de værdier, som domænenavnet signalerer, at vedkommende har mulighed for at udnytte domænenavnets reelle værdi. Indklagede har ingen loyal interesse i at opretholde registreringen af domænenavnet gaymobil.dk, som klageren har et åbenlyst behov for at kunne gøre brug af. Klageren er således som sagen foreligger oplyst - den eneste, som har en retmæssig interesse i at benytte domænenavnet, og indklagedes registrering er til væsentlig gene for klageren, da det omtvistede domænenavn er forveksleligt med klagers domænenavn og egnet til at skabe forvirring hos klagers kunder. Det er på denne baggrund i strid med god domænenavnsskik, at indklagede på trods heraf har fastholdt sin registrering af domænenavnet gaymobil.dk. Af det anførte følger samtidig, at indklagede ikke kan kræve domænenavnet gaymobile.dk overdraget til sig. Klagenævnet træffer herefter følgende A F G Ø R E L S E: Indklagede, NN, skal anerkende, at den foreliggende registrering af domænenavnet gaymobil.dk er i strid med gældende ret, og at registreringen overføres til klageren, GAYmobile ApS. Overførslen gennemføres fire uger efter nedenstående dato. Der kan ikke gives indklagede, NN, medhold i, at klageren, GAYmobile ApS, skal overdrage domænenavnet gaymobile.dk til indklagede. Klagegebyret tilbagebetales klageren, GAYmobile ApS. 6

7 Dato: 30. juni 2006 Knud Wallberg Lene Pagter Kristensen (Formand) Jens Schovsbo 7