KLAGENÆVNET FOR DOMÆNENAVNE. J.nr.:

Transkript

1 KLAGENÆVNET FOR DOMÆNENAVNE J.nr.: Klager: Dansk Brænde Salg v/ Anne Louise Bruus-Jensen Marsvej Ålborg SV v/ advokatfuldmægtig Wesley Valdez Indklagede: Nordstrøm Handel A/S Gammel Køgevej Solrød Strand Parternes påstande: Klagerens påstand Principalt: Indklagede tilpligtes at overdrage domænenavnet dansk-brændesalg.dk til klageren. Subsidiært: Registreringen af domænenavnet dansk-brændesalg.dk slettes. Indklagedes påstand Frifindelse. Dokumenter: Der er for klagenævnet fremkommet klageskrift af 26. januar 2010 med 11 bilag (bilag 1-11), svarskrift af 14. februar 2010 med to bilag (bilag A-B ), replik af 5. marts 2010 med et bilag (bilag 12) og duplik af 18. marts 2010 med tre bilag (bilag C-E). Registreringsdato: Domænenavnet dansk-brændesalg.dk er registreret den 23. juli Sagsfremstilling: Klageren, der siden 1. november 2008 har drevet virksomhed med salg af brænde, har oplyst, at dennes ægtemand registrerede danskbrændesalg.dk den 9. oktober 2008, hvorefter klagerens hjemmeside blev oprettet. Klageren har oplyst, at denne i november 2009 blev opmærksom på indklagedes registrering og brug af domænenavnet dansk-brændesalg.dk, som på det tidspunkt henviste til henholdsvis nordstrom-handel.com og woodmaster.dk. Klageren har ved af 12. november 2009 samt breve af 8. januar 2010 og 19. januar 2010 krævet domænenavnet dansk- 1

2 brændesalg.dk overført til sig. Dette er blevet afvist af indklagede ved breve af 15. januar 2010 og 25. januar Klageren har fremlagt korrespondancen som bilag Klageren har desuden anført følgende omkring sine rettigheder til dansk-brændesalg.dk : Klager har siden påbegyndelsen af sin virksomhed gjort brug af betegnelsen Dansk Brændesalg i markedsføringen af virksomheden, og dette navn forbindes i dag i høj grad med klagerens virksomhed, særligt på internettet. Klageren har som følge heraf en væsentlig kommerciel interesse i at forhindre, at domænenavnet dansk-brændesalg.dk forveksles med domænenavnet danskbrændesalg.dk. Da domænenavnet dansk-brændesalg.dk udtalemæssigt og skriftmæssigt (på nær en bindestreg) er identisk med klagers virksomhedsnavn og hjemmeside, består der derfor en nærliggende risiko for, at klagers kunder og potentielle kunder vil slå op på dette domænenavn, når de søger efter klageren. Indklagedes brug af domænenavnet har således til hensigt at fremkalde forveksling med klagers domænenavn og virksomhed i strid med markedsføringslovens 18. For så vidt angår indklagedes anvendelse af det omstridte domænenavn, skal det ligeledes bemærkes, at brugen af domænenavnet dansk-brændesalg.dk alene tjener til at henvise til indklagedes hjemmesider, hvilket må tages til udtryk for, at formålet med indklagedes hjemmeside alene er at snylte på den goodwill, som klager har opbygget ved drift og markedsføring af sin virksomhed, og er således i strid med domænelovens 12, stk. 1. Indklagede gør i sine skrivelser af henholdsvis 15. og 25. januar 2010 gældende, at indklagede har samme ret til at benytte navnet Dansk Brændesalg idet klager ikke har kunnet opnå varemærkebeskyttelse. Indklagedes betragtninger herom må afvises, idet manglende varemærkebeskyttelse ikke bevirker, at klager kan gøre sin ret gældende i overensstemmelse med både markedsføringslovens 18 og domænelovens 12, stk. 1. Indklagede, som driver virksomhed inden for handel med brændsel, har i sit svarskrift bl.a. henvist til sit brev af 25. januar 2010, som klageren har fremlagt som bilag 11, hvoraf bl.a. fremgår følgende: Navnet Dansk Brændesalg er af såkaldt generisk type, som benyttes af mange virksomheder, som regel kombineret med et navn eller en stedsbetegnelse. Et navn af denne type, kan kun under særlige omstændigheder opnå varemærkebeskyttelse. Vi mener derfor at have samme ret til navnet, som [klageren]. Ved opslag i CVR-registret har vi konstateret, at allerede i 2004 er navnet Dansk Brændesalg ApS registreret, altså længe før [klagerens] køb af navnet, hvilket i øvrigt i.h.t. registreringen er: Dansk brænde salg v/anne Louise Bruus-Jensen, selv om det ikke fremgår af hjemmesiden. Andre end [klageren] kan derfor med større ret, kræve brugsret til navnet. Med Deres udskrift fra DK-Hostmaster vises at danskbrændesalg.dk er registreret 9. oktober 2008, af Tommy Bruus-Jensen. Af CVR registret ses, at som butik kan navnet ikke lovligt være taget i brug før efter 1. nov 2008, og hjemmesiden kan være idriftsat endnu senere. Vi har i [hvert] fald først erfaret eksistensen af [kla- 2

3 gerens] hjemmeside, efter at vi har registreret dansk-brændesalg.dk i juli 2009 hos DK- Hostmaster. Endvidere har vi noteret os, at [klageren] har registreret dansk-braendesalg.dk, så sent som 29. dec. 2009, uden respekt for vores registrering, hvilket tilkendegiver at [klageren] først på dette tidspunkt, har indset betydningen af at sikre sig mod navneligheder. På det foreliggende grundlag, er vi stadig af opfattelsen, at vi har lige ret til domænenavnet. Er [klageren] ikke tilbøjelig til at erkende dette, vil vi udbede os en redegørelse for [klagerens] tilknytning til det CVR-registrerede navn Dansk Brændesalg Aps, samt om [klageren] har sikret sig navnebeskyttelse på anden vis. Omkring baggrunden for registreringen af dansk-brændesalg.dk har indklagede anført følgende: Vi ved at der er flere udenlandske firmaer som har vanskeligt ved at finde os under vort domænenavn: / dk. Vi har derfor bedt vores reklamekonsulent om at gøre os meget mere synlig for opsøgende udenlandske kunder. I denne forbindelse har vi bla. købt rettighederne til nogle få ledige domænenavne som knytter sig til vores branche. Når vores konsulent har valgt : er det fordi han har lagt vægt på bla. ordene: dansk, brænde, import, export og salg som en fremmedsproget vil blive præsenteret for, når Google s oversættelsesredskaber benyttes. Efter vores erhvervelse af domænenavnet: har denne linket til både vores hoveddomæne og vores webbutik Vi mener i øvrigt at vores domænenavne: giver mening/opfattelse selv for en fremmedsproget person og adskiller sig [væsentligt] fra modpartens domænenavn: I sin replik har klageren bl.a. anført følgende: For så vidt angår indklagedes [ ] bemærkninger vedrørende baggrunden for anvendelsen af domænenavnet dansk-brændesalg.dk, må disse i sin helhed afvises, da det i sagen er uvedkommende, at indklagedes kunder har haft vanskeligt ved at finde indklagedes virksomhed under domænenavnet nordstrom-handel.com/dk. [ ] Selv ved en afvejning af indklagedes interesser, herunder vanskeligheden for indklagedes kunder ved at finde indklagedes virksomhed, kan det ikke bevirke, at indklagede kan anvende domænenavnet dansk-brændesalg.dk, idet indklagedes interesser mangeårigt, således som angivet af indklagede i sit svarskrift, har været opfyldt/opfyldes ved brugen af et andet domænenavn, og idet indklagede mangeårigt har drevet/driver virksomhed under et andet navn. I sin duplik har indklagede bl.a. anført følgende: Denne sag har indenfor de sidste par uger givet os anledning til at undersøge om der er andre som benytter dette navn. 3

4 Nogle af vores forhandlere oplyser os at navnet Dansk Brændesalg faktisk er meget benyttet i vores branche under kategorien små garagesælgere som ikke ønsker offentliggørelse af deres navn/eksistens. Vi vil fortsat hævde at vort domænenavn dansk-brændesalg.dk klart og tydelig adskiller sig fra danskbrændesalg. I vores øjne er danskbrændesalg fuldstændig ulæseligt for selv en dårligt dansk læsende person og i særdeleshed for en ikke dansk talende person. [ ] Jeg synes hellere [klageren] skulle bruge sin dyrebare tid på at finde ud af hvor mange sælgere der er af brænde i Danmark i ikke selskabsform som har brugt navnet Dansk Brændesalg i længere tid end [klageren]. Så kunne det måske være at de kunne komme på tanke om at betegnelsen snyltere ikke er relevant overfor os. Ifølge en undersøgelse foretaget 6. juni 2010 viste oplysningerne på indklagedes hjemmesider under domænerne (registreret 11. april 2000) og (registreret 17. juli 2007) bl.a., at indklagede har været i branchen i over 25 år, og at indklagede som klageren leverer brænde overalt i Danmark. Indklagede ses endvidere at drive sin virksomhed under bl.a. følgende domænenavne: (begge indrettet også med engelsksprogede og tysksprogede undersider) og (engelsksproget hjemmeside). Ved opslag på dansk-brændesalg.dk den 1. februar 2010 har sekretariatet taget følgende kopi: 4

5 Ved fornyet opslag den 25. maj 2010 blev taget følgende kopi: 5

6 Sekretariatet har ved en søgning den 25. maj 2010 på betegnelsen dansk brændesalg på Google konstateret, at der fremkom 1730 søgeresultater, når søgningen afgrænsedes til resultater på dansk. Ved en gennemgang af de første 50 resultater, relaterede de 39 sig til klagerens virksomhed, mens ét resultat relaterede sig til indklagedes virksomhed. Sekretariatet har på det foreliggende grundlag ikke fundet anledning til at indlede forligsprocedure. Parternes anbringender kan sammenfattes således: Klageren har gjort gældende, at klageren har registreret domænenavnet danskbrændesalg.dk den 9. oktober 2008, at klageren har anvendt domænenavnet danskbrændesalg.dk siden 1. november 2008, at klageren har opnået en betydelig goodwill i forbindelse med drift af sin virksomhed under betegnelsen Dansk Brændesalg, og at betegnelsen i høj grad forbindes med klagerens virksomhed, at indklagede først har registreret dansk-brændesalg.dk, efter klageren havde regsistreret danskbrændesalg.dk, at der er risiko for forveksling mellem dansk-brændesalg.dk og danskbrændesalg.dk, idet domænenavnene udtalemæssigt er identiske og skriftligt kun adskiller sig med en bindestreg, at indklagedes kunders problemer med at finde indklagedes hjemmeside ikke ændrer ved risikoen for forveksling, at klageren har en væsentlig kommerciel interesse i at forhindre, at der sker en forveksling mellem parternes domænenavne og virksomheder, at klagerens manglende varemærkeregistrering af betegnelsen dansk brændesalg ikke giver indklagede bedre ret til at benytte domænenavnet dansk-brændesalg.dk, 6

7 at indklagedes brug af domænenavnet dansk-brændesalg.dk er i strid med klagerens kendetegnsrettigheder, jf. markedsføringslovens 18, at indklagede bevidst forsøger at lede besøgende til klagerens hjemmeside over på sin egen hjemmeside, også selvom indklagede har ændret brug af domænenavnet under klagesagens behandling, og at indklagede med sin brug af dansk-brændesalg.dk bevidst snylter på klagerens goodwill, og dermed handler i strid med god domænenavnsskik, jf. domænelovens 12, stk. 1. Indklagede har gjort gældende, at betegnelsen dansk brændesalg er en beskrivende betegnelse uden særpræg, at klageren ikke er i besiddelse af nogen varemærkerettigheder til betegnelsen, at der findes mange andre og ældre virksomheder, som benytter betegnelsen dansk brændesalg, og at betegnelsen er meget benyttet inden for branchen, at indklagede har været i god tro om klagerens rettigheder, at indklagedes registrering af dansk-brændesalg.dk skyldes hensynet til udenlandske kunder, som derved vil have lettere ved at finde frem til indklagedes hjemmeside, og at der ikke er risiko for forveksling mellem dansk-brændesalg.dk og danskbrændesalg.dk, Nævnets bemærkninger: Betegnelsen Dansk Brændesalg er en sammensætning af ordet dansk, som angiver et nationalt tilhørsforhold, og det almindelige ord brændesalg. Betegnelsen savner dermed særpræg, for så vidt angår danske virksomheders salg af brænde. Der kan almindeligvis ikke opnås eneret til at gøre brug af almindelige betegnelser i deres generiske betydning. Klageren har registreret betegnelsen som selskabsnavn (dog med brænde og salg i to ord) og har ifølge sagens oplysninger anvendt betegnelsen som kendetegn for sin virksomhed siden november 2008 bl.a. via hjemmesiden Sekretariatets undersøgelser har desuden vist, at betegnelsen dansk brændesalg på nettet i høj grad forbindes med klagerens virksomhed. Henset til, at betegnelsen er helt deskriptiv for klagers virksomhed, finder klagenævnet dog ikke, at klager kan antages at have indarbejdet betegnelsen dansk brændesalg for netop sin virksomhed på en sådan måde, at klager nyder beskyttelse efter reglerne i markedsføringslovens 18 eller varemærkeloven mod, at andre gør brug af betegnelsen. Selv om klager ikke har eneret til betegnelsen dansk brændesalg efter de kendetegnsretlige regler, er klager dog beskyttet mod, at andre gør brug af betegnelsen på en måde, som er illoyal i forhold til klager, jf. domænelovens 12, stk. 1. Denne bestemmelse fastslår, at registranter ikke må registrere og anvende internetdomænenavne i strid med god domænenavnsskik. I forarbejderne til domænelovens 12, stk. 1 (fremsættelsesbemærkningerne til L 165 fra Folketingsåret , 2. samling, ad 12), er det forudsat, at de forhold, der indgår i god skikvurderingen, ikke alene kan angå registreringsøjeblikket, men også ethvert senere tidspunkt, efter at domænenavnet er registreret. Det er endvidere forudsat, at der i den praktiske udmøntning af kravet om god skik vil kunne indgå en række modstående almene hensyn, som må afbalanceres over for hinanden, hvilket efter omstændighederne vil kunne resultere i, at en registrant, som er uden reel interesse i et domænenavn, vil kunne blive pålagt at afstå domænenavnet til en anden, som har en sådan tilknytning til de værdier, som domænenavnet signalerer, at vedkommende har mulighed for at udnytte domænenavnets reelle værdi. 7

8 Klager har i snart to år benyttet betegnelsen dansk brændesalg for sin virksomhed og har herved opnået, at betegnelsen på nettet i en vis ikke ubetydelig grad forbindes med netop klager og klagers virksomhed. Klager har herved en åbenbar og loyal interesse i at kunne benytte det omtvistede domænenavn dansk-brændesalg.dk, idet dette bortset fra bindestregen er identisk med klagers selskabsnavn og den betegnelse, som klager er kendt under på internettet via sin hjemmeside på danskbrændesalg.dk, og en sådan brug vil åbenbart være egnet til at afspejle domænenavnets reelle værdi, jf. lovforarbejderne. Heroverfor står indklagedes interesser. Indklagede, som driver en med klageren konkurrerende virksomhed under navnene Nordstrøm Handel og Woodmaster, har oplyst, at domænenavnet dansk-brændesalg.dk primært er registreret, fordi indklagedes udenlandske kunder har svært ved at finde indklagede på nettet. Denne forklaring virker ikke umiddelbart overbevisende, da et domænenavn, hvori bogstavet æ indgår, ikke synes særligt anvendeligt i forholdet til udenlandske kunder, ligesom den tekst, som fremkom på hjemmesiden ved klagens indgivelse, var på dansk. Henset hertil samt til, at klager i høj grad forbindes med domænenavnet danskbrændesalg.dk på internettet, og til, at indklagede og klager er aktive inden for den samme branche, anser Klagenævnet det for ubetænkeligt at lægge til grund, at indklagede på tidspunktet for registreringen af det omtvistede domænenavn var bekendt med klager og klagers aktiviteter under domænenavnet danskbrændesalg.dk. Klagenævnet lægger på denne baggrund til grund, at indklagedes reelle interesse i at registrere det omtvistede domænenavn ikke har været at benytte dette i dets deskriptive form, men derimod at lukrere på den goodwill, som betegnelsen har opnået i kraft af klagers brug heraf. En sådan brug er ikke loyal i forhold til klager og er endvidere egnet til at medføre en risiko for, at internetbrugere, som søger efter klager, fejlagtigt bliver ledt frem til indklagede. Under disse omstændigheder finder Klagenævnet, at klagers interesse i at kunne benytte domænenavnet dansk-brændesalg.dk overstiger indklagedes interesser i en sådan grad, at det må anses for ubilligt, at indklagede har afvist at overføre domænenavnet til klager. Nævnet træffer herefter følgende A F G Ø R E L S E Indklagede, Nordstrøm Handel A/S, skal anerkende, at den foreliggende registrering af domænenavnet dansk-brændesalg.dk er i strid med gældende dansk ret, og at registreringen af dette domænenavn overføres til klageren, Dansk Brænde Salg v/ Anne Louise Bruus-Jensen. Overførslen skal gennemføres 4 uger efter nedenstående dato. Klagegebyret tilbagebetales til klageren. Dato: 11. juni 2010 Lene Pagter Kristensen (Formand) Knud Wallberg Jens Schovsbo 8