Karen Rødtnes Petersen Møllegyden 51 Nymark 5471 Søndersø 06-12- 2007 TILSYNET MED KOMMUNERNE I REGION SYDDANMARK STATSFORVALTNINGEN SYDDANMARK De har den 25. oktober 2004 rettet henvendelse til Statsamtet Sønderjylland med anmodning om at få besvaret om havnefoged Poul Erik Nielsen er inhabil i forbindelse med byrådsbehandlingen af en sag, der har været behandlet som punkt 928 i Udvalget for Teknik og Miljø den 27. september 2004 i Bogense Kommune. Statsforvaltningen Syddanmark har som led i strukturreformen pr. 1. januar 2007 overtaget sagens behandling. Statsforvaltningen har nu afsluttet behandlingen af sagen. Det er statsforvaltningens opfattelse, at havnefogeden ikke har været inhabil i forbindelse med kommunalbestyrelsens behandling af den omhandlede sag. Her følger en gennemgang af sagens baggrund og en nærmere begrundelse for statsamtets opfattelse. Sagens baggrund : De har oplyst, at havnefogeden fra 2001 blandt andet har haft til opgave at behandle lejekontrakter for fast beboelse og godkende beboelse hertil. STORETORV 10 6200 AABENRAA JOURNAL NR.: 2007-613/27 SAGSBEHANDLER: SBSOE DIREKTE TELEFON: 7256 7982 TELEFON: 7256 7900 TELEFAX: 7462 8409 CVR- NR. 66-75- 07-28 EAN- NR. 5798000362291 syddanmark@statsforvaltning.dk www.statsforvaltning.dk EKSPEDITIONSTID: MANDAG - ONSDAG: 10.00-15.00 TORSDAG: 10.00-17.00 FREDAG: 10.00-13.00 TELEFONTID: MANDAG- ONSDAG: 10.00-14.00 TORSDAG: 12.00-17.00 FREDAG: 10.00-13.00 Ifølge vedlagt beslutningsprotokol fremgår følgende af punkt 928 i beslutningsprotokol fra mødet i Udvalget for Teknik og Miljø den 27. september 2004 : Muligheden for fast bopæl i Bogense Havn og Marina har nu været gældende i 2 år.
Det har vist sig, at der kan være negative følger ved muligheden for helårsbeboelse: - vinterforanstaltninger på broerne, is, sne og vandforsyning, - store omkostninger, da baderum skal rengøres og holdes opvarmet hele vinteren - administration vedr. el, renovation og vand - håndtering af post - afhjælpning af diverse driftsproblemer uden for den begrænsede åbningstid i vinterhalvåret Nyborg Havn, som gennem flere år har haft helårsbeboelse, har netop vedtaget at stoppe med permanent beboelse i havnen. Man har besluttet, at der kan gives dispensation på 3 mdr. for bådejere med fast plads, så det f.eks. er muligt i forbindelse med skilsmisse, hushandel, afvikling af hjem forud for jordomsejling og lignende af kortvarig karakter. Det foreslås, at Bogense Havn og Marina ændrer reglerne i lighed med Nyborg Havn. Økonomiske konsekvenser : ingen Personalemæssige konsekvenser : ingen Sammenhæng med andre områder : Ingen Administrationens forslag til beslutning : Det indstilles til byrådet, at reglerne ændres således, at der vil være mulighed for at få fast bolig i max. 3 måneder ad gangen og max. i 2 på hinanden følgende perioder af 3 mdr. Bilag : Notat af 16. september 2004 og Forslag til administrative retningslinier for midlertidig beboelse i Bogense Havn og Marina. Beslutning : Det indstilles til Byrådet, at forslag til administrative retningslinier for midlertidig beboelse i Bogense Havn og Marina godkendes. ( ) De har oplyst, at Byrådet, som havnefogeden er medlem af, godkendte indstillingen i sit møde den 14. oktober 2004. De har oplyst, at konsekvensen af denne beslutning er, at tilladelse til midlertidig beboelse i Bogense Havn og Marina forsat er en del af havnefogedens arbejdsopgaver. Efter Deres opfattelse ville en fortsat tilladelse til helårsbeboelse på grund af ikrafttræden af nye regler pr. 1. marts 2004 indebære, at tilladelse hertil ikke skal gives af havnefogeden, men af Søfartsstyrelsen og af kommunens bygningsingeniør. SIDE 2
De har endvidere oplyst følgende i Deres brev af 25. oktober 2004 : Poul Erik Nielsen har i flere perioder været formand for Teknisk Udvalg (havneudvalget) og har i kraft af dette foruden medlemskab af Det Maritime Udvalg været med til at bestemme hvilke beføjelser, der skulle lægges ud til havnefogedjobbet. Da Poul Erik Nielsen som udvalgsformand i 1999 udtrykte utilfredshed med daværende havnefogeds sagsbehandling blev vejformanden tildelt opgaver som driftschef også for Havn og Marina. Udvalgsformanden fik således mere kontrol med havnefogeden, indtil denne gik på pension i 2000. Ny havnefoged sagde sin stilling op efter 2 år og udvalgsformanden blev havnefoged i 2003 og formandsposten blev overgivet til hans partifælle. Havnefogeden fik plads i Økonomiudvalget. I 2004 da driftschefen gik på efterløn, blev stillingen ikke genbesat og havnefogeden blev placeret direkte under Teknisk Chef, som han var med til at ansætte i 2000. De ønsker derfor oplyst, om Poul Erik Nielsen i den konkrete sag og om han på tilsvarende vis er inhabil i de sager, der berører havnefogedens beføjelser og arbejdsopgaver, som behandles i Økonomiudvalget og Byrådet. De har endvidere i Deres brev af 1. november 2004 forespurgt til lovligheden af, at forvaltningen i sin indstilling angiver økonomiske og praktiske hensyn, som begrundelse for ændring af den tidligere beslutning, når borgmesteren i et læserbrev angiver andre forhold som begrundelse for ændringen, ligesom De stiller spørgsmål ved lovligheden af ændringer i forvaltningens indstilling i perioden mellem udvalgsbehandling og behandling i Økonomiudvalg og byrådet. Statsforvaltningen har ikke fundet anledning til at indhente en udtalelse fra kommunen, ligesom der ikke fra kommunen er indhentet kopi af beslutningsprotokoller fra de i sagen omhandlede møder. Statsforvaltningens udtalelse : Statsforvaltningen fører tilsyn med, at kommunerne overholder den lovgiv ning, der særligt gælder for offentlige myndigheder, jf. 48, stk. 1, i lov om kommunernes styrelse (styrelsesloven - lovbekendtgørelse nr. 1060 af 24. oktober 2006, ændret ved 1 i lov nr. 510 af 6. juni 2007). Udtrykket lovgivningen forstås som gældende ret i almindelighed, det vil sige både skreven og uskreven ret, herunder offentligretlige retsgrundsætninger, eksempelvis grundsætningen om saglighed i forvaltningen. Statsforvaltningen kan ikke tage stilling til, om kommunens dispositioner er rimelige eller hensigtsmæssige. SIDE 3
Statsforvaltningen beslutter, om der er tilstrækkeligt grundlag for at rejse en tilsynssag. Dette fremgår af 48 a i styrelsesloven. Med bestemmelsen slås fast, at kommunaltilsynets sager rejses af egen drift. En henvendelse fra en borger, herunder en part i en kommunal sag, er ikke hverken en nødvendig eller tilstrækkelig forudsætning for, at tilsynsmyndigheden kan rejse en sag. Tilsynets mulighed for at rejse en sag er alene begrænset af principperne om saglighed i forvaltningen og af behørig hensyntagen til, at der skal være tale om sager, der ikke er så gamle, at de ikke har betydning for den aktuelle retstilstand. Det afgørende for, om statsforvaltningen har pligt til at undersøge sagen nærmere, er, om der foreligger oplysninger, som giver grund til at antage, at der er vis sandsynlighed for en ulovlighed, som ikke er bagatelagtig. Der er ikke pligt til at undersøge spørgsmål, der ikke har betydning for retstilstanden i dag. Statsforvaltningen har i øvrigt mulighed for at afvise at realitetsbehandle henvendelser, der ikke er tilstrækkeligt underbyggede. Følgende fremgår af 14, stk. 1 i styrelsesloven og 3, stk. 1, nr. 1 i forvaltningsloven (lov nr. 571 af 19. december 1985, som senest ændret ved 4 i lov nr. 552 af 24. juni 2005) : 14. Kommunalbestyrelsen træffer beslutning om, hvorvidt et medlem har en sådan interesse i en sag, at han er udelukket fra at deltage i kommunalbestyrelsens forhandling og afstemning om sagen. 3. Den, der virker inden for den offentlige forvaltning, er inhabil i forhold til en bestemt sag, hvis 1) vedkommende selv har en særlig personlig eller økonomisk interesse i sagens udfald eller er eller tidligere i samme sag har været repræsentant for nogen, der har en sådan interesse, Følgende fremgår 1, 2, nr. 3 og nr. 4, og 13 i Søfartsstyrelsens Tekniske forskrift nr. 1 af 27. januar 2004 om flydende boligers stabilitet, flydeev ne mv., udstedt i medfør af lov om sikkerhed til søs, (lovbekendtgørelse nr. 627 af 26. juli 2002, som ændret ved lov nr. 1231 af 27. december 2003), og som er trådt i kraft den 1. marts 2004: 1. Forskriften gælder for stabilitet, flydeevne, vandtæt inddeling m.v. for flydende boliger omfattet af byggeloven. 2 Forskriften supplerer byggeloven og de i medfør af byggeloven udstedte administrative bestemmelser. SIDE 4
Definitioner 2. Følgende udtryk har i denne forskrift den anførte betydning: 3. "Flydende bolig" er en bolig på vandet, som i byggeloven er omfattet af begrebet "transportable konstruktioner, som gøres til genstand for bygningsmæssig udnyttelse". 4. "Autoriseret person" er en person, som Søfartsstyrelsen har autoriseret til at foretage de i 12 nævnte verifikationer. En autoriseret person er bemyndiget til at kræve reparationer udført og til efter en tilfredsstillende besigtigelse at udstede en attest herom. Godkendelse og syn 13. Forinden et skrog til en flydende bolig tages i brug, skal dets konstruktion godkendes og besigtiges af en person autoriseret hertil af Søfartsstyrelsen. Den autoriserede person skal, ef ter en tilfredsstillende gennemgang og besigtigelse, udfærdige en attest om, at skroget opfylder denne forskrift. Forinden den færdige flydende bolig tages i brug som ny, skal en autoriseret person verificere stabiliteten af den samlede konstruktion ved en anerkendt metode og udfærdige dokumentation herfor. Dokumentationen skal opbevares af ejeren. Note 2 Byggelovens 2, stk. 3: "Loven finder anvendelse på transportable konstruktioner, som agtes gjort til genstand for bygningsmæssig udnyttelse, der ikke er af rent forbigående art. Dette gælder dog ikke transportable konstruktioner, der er tilladt opstillet i medfør af lov om sommerhuse og campering m.v." Det fremgår i øvrigt af Søfartsstyrelsens hjemmeside på internettet, at de før 1. marts 2004 godkendte flydende boliger, skal godkendes efter forskriftens regler inden den 1. marts 2005. Statsforvaltningen går ud fra, at det er denne forskrift, der er trådt i kraft den 1. marts 2004, som De henviser til. Som det fremgår af forskriften finder byggelovgivningen og forskriften anvendelse på flydende boliger, defineret som transportable konstruktioner, der agtes gjort til genstand for bygningsmæssig udnyttelse, der ikke er af rent forbigående art. Statsforvaltningen konstaterer, at der ikke i lovgivningen er fastsat regler om, at kommuner har en generel pligt til at give tilladelse til helårsbeboelse i en havn. Det er derfor op til den enkelte kommune at træffe beslutning om, hvorvidt det skal være muligt at opnå tilladelse til helårsbeboelse i en havn. SIDE 5
Det bemærkes endvidere, at en kommune ikke er afskåret fra at ændre en tidligere truffet beslutning. Afgørende for, om en sådan ændret beslutning er lovlig, er, om beslutningen er båret af saglige hensyn. Statsforvaltningen har noteret sig, at baggrunden for ændringen af beslutningen om adgangen til helårsbeboelse i havnen ifølge forvaltningens indstilling til Udvalget for Teknik og Miljø, er økonomiske og praktiske hensyn, angivet som vinterforanstaltninger på broerne, is, sne og vandforsyning, store omkostninger, da baderum skal rengøres og holdes opvarmet hele vinteren, administration vedr. el, renovation og vand, håndtering af post, afhjælpning af diverse driftsproblemer uden for den begrænsede åbningstid i vinterhalv året. Statsforvaltningen har intet belæg for at antage, at disse hensyn ikke skulle være saglige. Det bemærkes, at den omstændighed, at en beslutning kunne være båret af usaglige hensyn, ikke i sig selv indebærer, at beslutningen er ulovlig, så længe beslutningen også er båret af saglige hensyn. Hverken Deres henvisning borgmesterens læserbrev, eller den omstændighed, at en beslutning om, at marinaen ikke må anvendes til helårsbeboelse med den konsekvens, at Søfartsstyrelsens forskrift ikke finder anvendelse, giver statsforvaltningen anledning til en ændret opfattelse. For så vidt angår spørgsmålet om havnefogedens habilitet i forbindelse med byrådets behandling af sagen, bemærkes, at styrelseslovens 14 ikke indeholder nogen angivelse af, hvornår en interesse har en sådan karakter, at et medlem er udelukket fra at deltage i afgørelsen af en sag. Dette spørgsmål måtte tidligere løses på grundlag af almindelige retsgrundsætninger. De fleste af disse er nu udtrykt i forvaltningslovens kapitel 2. Beslutningen om at anse et kommunalbestyrelsesmedlem for inhabilt er baseret på en generel vurdering af risikoen for, at uvedkommende hensyn skal få indflydelse på sagens afgørelse. En beslutning om at anse et kommunalbestyrelsesmedlem for inhabilt indebærer således ingen tilkendegivelse om, at det pågældende medlem konkret må antages at ville lægge vægt på usaglige hensyn. Særlige spørgsmål om personlig interesse i en sags udfald foreligger i det tilfælde, hvor et medlem af kommunalbestyrelsen er ansat i kommunen. Det må også i de tilfælde kræves, at der er risiko for interessekollision af en vis styrke. Det forhold, at en sag vedrører den forvaltningsgren eller den institution, hvor kommunalbestyrelsesmedlemmet er ansat, er ikke i sig selv tilstrækkeligt til at statuere inhabilitet. SIDE 6
Statsforvaltningen lægger ud fra Deres oplysninger til grund, at havnefogeden fra kommunalbestyrelsens beslutning i 2001 og frem til 1. marts 2004 havde kompetence til at tage stilling til, om et fartøj kunne godkendes anvendt til helårsbeboelse i Bogense Havn og Marina. Statsforvaltningen konstaterer, at denne beføjelse ved ovenfornævnte forskrift fra 1. marts 2004 ikke længere tilkom havnefogeden, men derimod kommunen, der har til opgave at tage stilling til godkendelser meddelt i medfør af byggelovgivningen og af de af Søfartsstyrelsen udpegede særligt sagkyndige. Statsforvaltningen konstaterer endvidere, at kommunalbestyrelsen ifølge det oplyste først 7½ måned efter forskriftens ikrafttræden tog stilling til spørgsmålet om ændring af den i 2001 vedtagne beslutning om muligheden for fast bopæl i Bogense Havn og Marina. Statsforvaltningen må endelig konstatere, at kommunalbestyrelsens beslutning den 14. oktober 2004, der indebar en tilbagekaldelse af muligheden for fast bopæl i Bogense Havn og Marina, ikke indebar nogen ændring af havnefogedens kompetencer. Den af kommunalbestyrelsens trufne beslutning af 14. oktober 2004 indebar således alene, at kommunen ikke længere i henhold til byggelovgivningen skulle tage stilling til spørgsmålet om godkendelse af fartøjer som helårsbeboelse. Da beslutningen truffet den 14. oktober 2004 ud fra Deres oplysninger således ikke har medført ændringer i havnefogedens kompetence har havnefogeden heller ikke været inhabil i henhold til 3, stk. 1, nr. 1 i forvaltningsloven ved sagens behandling i kommunalbestyrelsen. I øvrigt finder statsforvaltningen anledning til at henlede opmærksomheden på bestemmelsen i 28, stk. 1 i styrelsesloven, hvoraf fremgår, at hvis et medlem i valgperiodens løb udtræder af et udvalg, hvori han er indvalgt af en bestemt gruppe inden for kommunalbestyrelsen, besættes den ledigblev ne plads af den samme gruppe. Det er således i overensstemmelse med lovgivningen, at den efter havnefogedens udtræden af Udvalget af Teknik og Miljø ledigblevne plads er besat af en person fra samme gruppe. For så vidt angår Deres generelle forespørgsel om, hvorvidt Poul Erik Nielsen må anses for inhabil i forbindelse med økonomiudvalget og kommunalbestyrelsens behandling af sager vedrørende havnefogedens beføjelser og arbejdsopgaver, bemærkes som det også fremgår ovenfor,- at bedømmel- SIDE 7
sen af et kommunalbestyrelsesmedlems habilitet foretages efter en konkret vurdering af de faktiske forhold, og at Deres generelle forespørgsel ikke indeholder oplysninger, der giver statsforvaltningen anledning til at antage, at der foreligger en sandsynlighed for en ulovlighed, der ikke er af bagatelagtig karakter. For så vidt angår Deres bemærkninger om ændringer i sagsoplysningen i perioden mellem en udvalgsbehandling og en kommunalbestyrelses behandling af en sag, skal statsforvaltningen oplyse, at det følger af almindelige kommunalretlige grundsætninger, at en sag skal være således oplyst, at der foreligger et forsvarligt beslutningsgrundlag. Spørgsmålet om, hvorvidt der foreligger tilstrækkelige oplysninger i en sag, afgøres af kommunalbestyrelsen ved almindelig flertalsbeslutning. Hvis et medlem mener, at det foreliggende materiale er åbenbart utilstrækkeligt som beslutningsgrundlag, må medlemmet fremsætte forslag om, at der tilvejebringes nærmere angivne yderligere oplysninger, eller at sagen undergives fornyet udvalgsbehandling med henblik på at få belyst sagen. Såfremt et sådant procedureforslag forkastes, må den pågældende i givet fald stemme imod eller undlade at stemme for beslutningen med den begrundelse, at beslutningsgrundlaget er utilstrækkeligt, samt forlange at få tilført beslutningsprotokollen en bemærkning herom. Det tilkommer således de enkelte kommunalbestyrelsesmedlemmer at reagere, hvis der efter disse medlemmers opfattelse foreligger et utilstrækkeligt beslutningsgrundlag. Deres oplysninger vedrørende dette spørgsmål giver ikke statsforvaltningen anledning til at antage, at der foreligger oplysninger, der sandsynliggør en ulovlighed, der ikke er af bagatelagtig karakter. Da Deres henvendelse i øvrigt ikke giver anledning til at antage, at regler, hvis overholdelse påses af det kommunale tilsyn, er tilsidesat, foretager statsforvaltningen ikke yderligere i sagen. I øvrigt : Nordfyns Kommune og Poul Erik Nielsen har modtaget en kopi af denne skrivelse. Med venlig hilsen Benedikte Holm kontorchef SIDE 8
/Stella Bøttger specialkonsulent SIDE 9