UDSKRIFT AF SØ- & HANDELSRETTENS DOMBOG DOM. A.P. Møller - Mærsk A/S. World Wide Traffic ApS

Transkript

1 - MNE UDSKRIFT AF SØ- & HANDELSRETTENS DOMBOG DOM Afsagt den 31. marts V A.P. Møller - Mærsk A/S (advokat Christian Løvenørn Bardenfleth) mod World Wide Traffic ApS Indledning og påstande Denne sag, som er anlagt den 21. august 2014, handler om, hvorvidt World Wide Traffic ApS logo krænker A.P. Møller - Mærsk A/S varemærkeret til et figurmærke med en syvtakket stjerne på to ben. A.P. Møller - Mærsk A/S har nedlagt følgende endelige påstande:

2 Sagsøgte tilpligtes at anerkende at være uberettiget til og forbydes at gøre erhvervsmæssig brug af figurmærket, som vist i bilag 5, 7 og 14, for transport-, shipping- og logistikvirksomhed og dermed beslægtet virksomhed. 2. Sagsøgte tilpligtes at anerkende at have handlet i strid med god markedsføringsskik ved at have gjort erhvervsmæssig brug af figurmærket, som vist i bilag 5 og 7, for transport-, shipping- og logistikvirksomhed og dermed beslægtet virksomhed. 3. Sagsøgte tilpligtes at betale vederlag og/eller erstatning på kr ,00 med sædvanlig procesrente fra sagens anlæg og til betaling sker, subsidiært et mindre beløb fastsat efter rettens skøn. World Wide Traffic ApS har nedlagt påstand om frifindelse. Oplysningerne i sagen Sagsøgeren, A.P. Møller Mærsk A/S, er et verdensomspændende selskab med aktiviteter særligt indenfor shipping, olie og gas, og koncernen beskæftiger på verdensplan personer. Sagsøgte, World Wide Traffic ApS, er en enkeltmands ejet shippingvirksomhed stiftet i 2012, som tilbyder fragtløsninger til hele verden. A.P. Møller - Mærsk A/S varemærke og rettigheder A.P. Møller - Mærsk er indehaver af en dansk varemærkeregistrering fra 1974 (VR ) af et figurmærke indeholdende en syvtakket stjerne omgivet af en firkant. Varemærket er registreret i sort/hvid.

3 - 3 - Mærsk har længe før og også efter varemærkeregistreringen gjort erhvervsmæssig brug af figurmærket med en hvid syvtakket stjerne på to ben omgivet af en lyseblå farve, blandt andet indenfor shippingindustrien; Ved varemærkeregistreringen i 1974 blev figurmærket registreret i blandt andet klasse 39, som beskytter varemærket inden for transportvirksomhed, såsom ved søtransport, jernbaneog lastbiltransport, lufttransport, containerudlejning mv. I 2003 fik Mærsk endvidere registreret EU-varemærkeret til figurmærket, og der er fremlagt oversigt over Mærsks registrering af varemærket i en lang række lande over hele verden. Parterne er enige om, at Mærsks varemærke velkendt både i Danmark og i udlandet for transport-, shipping- og logistikvirksomhed. Der er fremlagt dokumentation for, hvordan Mærsk anvender stjerne-logoet og den lyseblå farve i mange af sine aktiviteter. World Wide Traffic ApS logo Siden World Wide Traffics stiftelse i 2012 har en blå 7-takket stjerne omgivet af 24-takket hvid stjerne og en 12-takket blå stjerne været anvendt som logo eller varemærke for selskabet: På virksomhedens hjemmeside anvendes logoet blandt andet således:

4 - 4 - Word Wide Traffic ApS har vedrørende det påståede krænkede mærke anført, at der ikke er risiko for forveksling imellem de to logoer, idet der er mange virksomheder inden for shippingindustrien, der anvender stjerner i deres varemærker, som illustreret af følgende eksempler:

5 - 5 - ZIM (fra selskabets hjemmeside): Sea Star (fra selskabets hjemmeside);

6 - 6 - Der er endvidere fremlagt en række eksempler, hvor stjernen anvendes som symbol inden for religion, eller hvor stjernen har historiske referencer, særligt til Balkan, hvor virksomhedens stifter oprindeligt kommer fra. Den blå farve i World Wide Traffic ApS logo symboliserer tillige Bashkim Kamberis egen oprindelige region, hvor farven blandt andet anvendes af brude under bryllupper. Forklaringer Der er under sagen afgivet forklaring af Bashkim Kamberi og Anne Pindborg. Bashkim Kamberi har blandt andet forklaret, at han er stifter af og direktør i selskabet World Wide Traffic ApS. Selskabet blev stiftet i juni 2012 og opererer inden for transport- og shippingbranchen. Selskabet har primært transportopgaver fra danske kunder. Han er selv

7 - 7 - uddannet indenfor shippingbranchen og har tidligere været ansat hos A.P. Møller-Mærsk med 12 års anciennitet. Virksomheden markedsføres ikke ud over hjemmesiden. Ud over en deltidsansat er han den eneste ansat i selskabet. Selskabet har en omsætning på mellem kr. årligt med en årlig fortjeneste på ca kr. De år hvor der har været underskud, har hans familie støttet ham økonomisk. Da han var 10 år gammel, drømte han om udformningen af det, der senere blev til selskabets logo. Det var hans søster, der tegnede det for ham. Der er en stærk reference i logoets udformning og farve til hans albanske rødder, herunder til Moder Theresa og hans religiøse overbevisning, hans familie og til stjernebilleder. Der er mange andre virksomheder, herunder indenfor shippingbranchen, som ligeledes anvender en stjerne som logo for deres forretning. Vidnet kender godt A. P. Møller-Mærsks logo. Ingen kunder har forvekslet hans selskab med Mærsk. Det undrer ham, at Mærsk ikke har reageret tidligere, da han har udført transportopgaver for koncernen. Talemåden rettidig omhu, som også findes på World Wide Traffics hjemmeside. er et almindeligt dansk udtryk, som ikke specifikt refererer til Mærsk. Advokat Anne Pindborg har blandt andet forklaret, at hun har været ansat som in-house advokat hos Mærsk siden Hun beskæftiger sig primært med børsret og selskabsret. Hun har det interne ansvar for Mærsks varemærkeadministration. Det er advokatfirmaet Plesner, som står for den daglige administration af Mærsks varemærker. Mærsk Mc-Kinney Møllers farfar, Peter Mærsk Møller, anvendte i 1886 for første gang den 7- takkede stjerne på sit første skib. Efter sigende symboliserer den 7-takkede stjerne en speciel nat, hvor Peter Mærsk Møller så på stjernerne og bad om, at hans hustru skulle blive rask. Da Aktieselskabet Dampskibsselskabet Svendborg blev stiftet i 1904, blev den 7-takkede hvide stjerne på to ben i den lyseblå firkant anvendt som selskabet varemærke. Varemærkets

8 - 8 - udformning og farve er anvendt lige siden på Mærsks aktiviteter og symboliserer de gamle dyder og værdier, som hr. Møller indførte. Koncernen har registreret sit varemærke i de lande, som Mærsk opererer i, og der er global overvågning af, om varemærkerettighederne overtrædes. I dette tilfælde var det dog i en intern mail fra juli 2014, at der første gang blev gjort opmærksom på krænkelsen af varemærket. Varemærket er registreret i sort/hvid, hvilket medfører, at registreringen omfatter alle farver. Det er korrekt, at sagsøgtes logo ikke har den helt samme blå nuance som Mærsk varemærke, samt at nogle af Mærsk-koncernens datterselskaber ikke anvender den hvide 7-takkede stjerne i den lyseblå firkant som kendetegn, idet disse selskaber af forretningsmæssige årsager ønsker at brande sig under eget mærke. Hun har ikke før dagens forklaring haft kendskab til, at Bashkim Kamberi tidligere har arbejdet for Mærsk. Hos Mærsk fokuserer man på selve krænkelsen og ikke på krænkeren eller personen bag det selskab, der krænker. Parternes synspunkter For sagsøgeren, A. P. Møller Mærsk A/S, er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstandsdokumentet af 26. oktober 2016, hvoraf bl.a. fremgår: Sagsøger har gennem brug og registrering opnået eneret til figurmærket, som vist i bilag 2 og 3, herunder i farvekombinationen lyseblå/hvid, som vist i bilag 1, som varemærke for blandt andet transport-, shipping- og logistikvirksomhed i klasse 36 og 39, jf. varemærkelovens 3, stk. 1. Sagsøgers figurmærke, som vist i bilag 2 og 3, herunder i farvekombinationen lyseblå/hvid, som vist i bilag 1, er stærkt indarbejdet og velkendt både i Danmark og i udlandet for transport-, shipping- og logistikvirksomhed, hvilket sagsøgte har anerkendt ved et telefonisk forberedende retsmøde den 8. december 2014, jf. retsbog af 12. december 2014.

9 - 9 - Det gøres på baggrund heraf gældende, at retten ved sin afgørelse af nærværende sag kan lægge til grund, at sagsøgers syvtakkede lyseblå stjerne er velkendt i Danmark for alle de aktiviteter, som sagsøger opererer inden for og tilmed er vitterligt kendt inden for shippingbranchen (transport-, shipping- og logistikvirksomhed). Det faktum, at sagsøgers syvtakkede lyseblå stjerne er velkendt i Danmark for alle de aktiviteter, som sagsøger opererer inden for og tilmed er vitterligt kendt inden for shippingbranchen (transport-, shipping- og logistikvirksomhed), er et afgørende element, som indgår i forvekslelighedsvurderingen, idet et stærkt indarbejdet og velkendt mærke nyder en bredere beskyttelse, end der tilkommer mindre indarbejdede varemærker. Der kan være forvekslingsrisiko, selv hvor der er en lavere grad af lighed mellem varemærkerne, såfremt ligheden mellem varerne er stor, og det ældre varemærke har en stor adskillelsesevne, jf. EU-Domstolens afgørelse i sag C-342/97 (Lloyd), præmis 21. At denne praksis fortsat følges i Danmark fremgår bl.a. af Patent og Varemærkestyrelsens vejledning i "Varemærkehåndbogen", hvor det blandt andet anføres: "Det antages, at den særlige grad af særpræg, som et velkendt varemærke gennem en intensiv indarbejdelse besidder, kan forøge risikoen for, at den relevante omsætningskreds vil tro, at der er en forbindelse mellem det velkendte mærke og et yngre mærke. Dette betyder, at et ældre velkendt mærke, der er velkendt for de samme eller lignende varer, som et yngre mærke er registreret eller anvendt for, kan opnå en "større" beskyttelse i forhold til ligheden mellem mærkerne. Ofte vil det nemlig i en sådan situation være tilstrækkeligt, at der blot er visse ligheder mellem mærkerne, for at det kan konkluderes, at omsætningskredsen vil antage en forbindelse mellem mærkerne, og at der som følge heraf opstår en risiko for forveksling." [Fremhævet her] Efter praksis er der således kun et lavt krav om lighed mellem helhedsindtrykkene af varemærkerne, når det ene varemærke er stærkt indarbejdet eller har stor adskillelsesevne. I tillæg hertil bemærkes, at det for alle varemærker gælder, at det er tilstrækkeligt for, at der foreligger forvekslingsrisiko, at den berørte kundekreds forbinder varemærkerne med hinanden, dvs. skaber en sammenhæng mellem disse (forbindelsesforveksling), selvom den ikke forveksler varemærkerne i traditionel forstand, jf. sag C-408/01 Adidas/Fitnessworld, præmis 28 og 29. Sagsøger gør gældende, at sagsøgtes brug af figurmærket, som vist i bilag 5 og bilag 7, er i strid med sagsøgers rettigheder til sagsøgers figurmærke, som vist i bilag 2 og 3, herunder i farvekombinationen lyseblå/hvid, som vist i bilag 1, idet der er tale om forvekslelige varemærker, jf. varemærkelovens 4, stk. 1, nr. 2, samt markedsføringslovens 1, jf. 18. Det gøres i den forbindelse gældende, at de tjenesteydelser, som sagsøger og sagsøgte anvender deres figurmærker for, er identiske og/eller ligeartede, hvilket er ubestridt fra sagsøgtes side, hvorfor der ikke skal stilles de samme rigoristiske krav til mærkeligheden, jf, Lloyd-dommen. Det gøres gældende, at der ved mærkelighedsvurderingen i nærværende sag alene skal foretages en bedømmelse af sagsøgers syvtakkede lyseblå stjerne overfor sagsøgtes lyseblå stjernelogo, jf. nedenfor.

10 Ved en sammenligning heraf, er det tydeligt, at sagsøgers identiske syvtakkede stjerne indgår i sagsøgtes logo, jf. nedenfor. Udover at sagsøgers identiske syvtakkede stjernelogo indgår i sagsøgtes varemærke, så anvender sagsøgte tillige farvekombinationen lyseblå/hvid. Det gøres i den forbindelse gældende, at det for sagens afgørelse er irrelevant om selve pantonen ikke er identisk, idet begge farver tydeligt er lyseblå. Det gøres videre gældende, at sagsøgers indarbejdelse og langvarige brug af den syvtakkede lyseblå stjerne, jf. ovenfor, og brugen af lyseblå som "corporate colour" for alle sine aktiviteter inden for shippingbranchen, herunder for transport- og logistikvirksomhed, jf. bilag 1, 10 og 11, bevirker - når der tillige henses til farvesammensætningen af sagsøgtes stjernelogo - at der samlet ud fra en helhedsvurdering foreligger den fornødne forvekslingsrisiko mellem mærkerne, herunder at der i hvert fald skabes en forbindelse imellem disse mærker, hvilket ifølge Adidas-dommen er tiltrækkeligt til, at der foreligger en varemærkekrænkelse. Samlet gøres det således gældende, at sagsøgtes varemærke i form af et lyseblåt stjernelogo, som vist i bilag 5 og 7, udgør en krænkelse efter varemærkelovens 4, stk. 1, nr. 2. Sagsøger gør envidere gældende, at sagsøgte ved brug af figurmærket, som vist i bilag 5 og bilag 7, utilbørligt udnytter sagsøgers syvtakkede stjernes særpræg og renommé i strid med varemærkelovens 4, stk. 2. Den udvidede beskyttelse, som gælder efter varemærkelovens 4, stk. 2, finder også anvendelse, når der er tale om lignende varer og tjenesteydelser, jf. EU-Domstolens afgørelse i sag C-299/00 (Davidoff mod Gofkid), præmis 23 og 25. Sagsøgers figurmærke skal ifølge praksis gives beskyttelse mod, at andre i snyltningshensigt "ved sin brug af tegn, der ligner det renommerede varemærke, forsøger at lægge sig i kølvandet på varemærket med henblik på at drage fordel af varemærkets tiltrækningskraft, omdømme og prestige samt uden at foretage en selvstændig indsats, at udnytte den kommercielle indsats, som varemærkeindehaveren har ydet for at skabe og vedligeholde varemærkets image", jf. EU domstolens dom i C-487/07 (L'Oreal), præmis 49.

11 Tilsvarende er fastslået i dansk retspraksis om velkendte varemærker, jf. U SH (Rolls-Royce), U SH (Netto) og U SH (Converse stjernemærket). Sagsøgtes varemærke i form af et lyseblåt stjernelogo, som vist i bilag 5 og 7, må anses for utilbørligt at udnytte sagsøgers figurmærkes særpræg og renommé. Det må antages, at baggrunden for, at sagsøgte valgte et varemærke med et lyseblåt stjernelogo må have været, at sagsøgte gerne ville skabe en forbindelse til sagsøger, for derved at lægge sig i kølvandet på sagsøger, med henblik på at drage fordel af varemærkets tiltrækningskraft og omdømme uden at foretage en selvstændig indsats, og at udnytte den kommercielle indsats, som sagsøger har ydet for at vedligeholde og skabe sagsøgers image, jf. L'orealdommen. Brugen af sagsøgtes lyseblå stjernelogo som varemærke for shippingvirksomhed må derfor anses for utilbørligt at udnytte sagsøgers figurmærkes særpræg og renommé i strid med varemærkelovens 4, stk. 2. På baggrund af ovenstående gøres det således gældende, at sagsøgte er forpligtet til at betale et rimeligt vederlag for udnyttelsen af sagsøgers varemærkeret, jf. varemærkelovens 43 stk. 1, nr. 1 og/eller erstatning, jf. 43, stk. 1 nr. 2, idet der ved fastsættelse af erstatning skal tages hensyn til sagsøgtes fortjeneste ved brugen af figurmærket, som vist i bilag 5 og 7, jf. 43, stk. 2 samt tillige et rimeligt vederlag efter markedsføringslovens 20 stk. 3. Det må i den forbindelse tillægges sagsøgte processuel skadevirkning, at sagsøgte ikke har opfyldt sagsøgers provokation 2 og oplyst, hvilken omstætning og fortjeneste man har haft i perioden frem til nu, jf. retsplejelovens 344, stk. 2. Det skal endvidere påpeges, at tilkendelse af et rimeligt vederlag efter varemærkelovens 43, stk. 1, nr. 1 og markedsføringslovens 20, stk. 3 ikke er betinget af, at der kan dokumenteres et tab. Sagsøgte, World Wide Traffic ApS, har til støtte for sin påstand om frifindelse navnlig anført, at betingelserne for at nedlægge forbud ikke opfyldt. Der er ikke risiko for forveksling mellem de to varemærker, og der er heller ikke tale om, at World Wide Traffic utilbørligt udnytter den goodwill, der er knyttet til Mærsks varemærke. Stjernen er et almindeligt symbol, som ikke nyder den beskyttelse, som hævdes af Mærsk. Som dokumenteret under sagen findes der talrige eksempler på brugen af stjernen som symbol i allehånde sammenhænge, også fra tider, som går langt længere tilbage end Mærsks brug af stjernen. Ud over de historiske eksempler skal det også bemærkes, at der hos det albanske folk og i deres geografiske område, som virksomheden World Wide Traffic har en tilknytning til, er og har været en vidt udstrakt brug af stjernen som symbol. Det samme gælder for den lyseblå og den hvide farve. Også inden for transport og shippingbranchen ser

12 man en vidt udstrakt brug af stjernen, også med syv takker, og af farven lyseblå. Dette gælder også for tiden forud for, at Mærsk tog disse mærker i brug. World Wide Traffic og Mærsk har ikke samme kernevirksomhed eller samme kundekreds, og der har ikke været så meget som antydningen af nogen forvekslelighed hos kunderne i praksis. Endelig kan det ved sammenligning mellem de to varemærker tydeligt ses, at der ikke er risiko for forveksling eller nogen utilbørlig udnyttelse. Herunder bemærkes også, at World Wide Traffic ikke benytter samme lyseblå farve som Mærsk. Sø- og Handelsrettens begrundelse og resultat A.P. Møller Mærsk A/S har gennem brug og registrering opnået eneret til figurmærket med den syvtakkede stjerne, herunder i kombinationen lyseblå og hvid, som er et stærkt indarbejdet og velkendt varemærke i Danmark, herunder inden for shippingbranchen, hvor det tillige må anses for vitterligt kendt i udlandet. World Wide Traffic ApS anvender sit figurmærke inden for samme branche som Mærsk. Og efter en helhedsvurdering af de to mærkers visuelle indtryk finder retten det godtgjort, at der i den relevante kundekreds i hvert fald vil skabes en forbindelse mellem World Wide Traffics mærke og Mærsk stærkt indarbejdede og velkendte varemærke. Det bemærkes navnlig, at World Wide Traffics mærke i farverne lyseblå og hvid indeholder en syvtakket stjerne af samme udformning som Mærsks, som hviler på to ben. Betingelserne for at tage Mærsks påstand 1 om forbud til følge er herefter opfyldt, idet World Wide Traffics brug af mærket tillige findes at ville medføre en utilbørlig udnyttelse af særpræget for Mærsks velkendte mærke, jf. varemærkelovens 4, stk. 2. Det, som World Wide Traffics har anført om brugen af stjerner i øvrigt, herunder i mange andre udformninger og sammenhænge, gør ingen forskel herfor. Når retten tager forbudspåstanden i påstand 1 til følge, er der ingen grund til, at World Wide Traffic under påstand 1 tillige skal anerkende, at selskabet ikke må bruge mærket.

13 På den anførte baggrund, og idet det bemærkes, at direktøren og eneejeren af World Wide Traffic er tidligere ansat hos Mærsk, tages tillige Mærsks påstand 2 om overtrædelse af markedsføringsloven til følge, jf. markedsføringslovens 1, jf. 18. Det bemærkes, at en sådan påstand normalt ville blive afvist som et anbringende, men at Mærsk i denne sag har en selvstændig retlig interesse i påstanden som følge af sagens omtale i offentligheden. Mærsk har som følge af overtrædelsen krav på rimeligt vederlag og erstatning, jf. varemærkelovens 43, stk. 1. Denne fastsættes helt skønsmæssigt til kr. med renter som påstået. Der er herved navnlig lagt vægt på den ubestridte store værdi af Mærsks varemærke, men på den anden side også på den særdeles begrænsede størrelse af World Wide Traffics virksomhed, udbredelse og omsætning. Som følge af sagens resultat skal World Wide Traffic betale sagsomkostninger til Mærsk med kr. Beløbet udgøres af retsafgift på kr. og udgifter til advokatbistand på kr. eksklusive moms. Der er ved fastsættelsen af sidstnævnte taget hensyn til sagens karakter, omfang og forløb, herunder med hovedforhandling på en halv dag. Thi kendes for ret: World Wide Traffic ApS forbydes at gøre erhvervsmæssig brug af figurmærket som vist i bilag 5, 7 og 14 for transport-, shipping- og logistikvirksomhed og dermed beslægtet virksomhed. World Wide Traffic ApS skal anerkende at have handlet i strid med god markedsføringsskik ved at have gjort erhvervsmæssig brug af figurmærket som vist i bilag 5 og 7 for transport-, shipping- og logistikvirksomhed og dermed beslægtet virksomhed. World Wide Traffic ApS skal inden 14 dage til A.P. Møller Mærsk A/S betale kr. med procesrente fra den 21. august 2014.

14 I sagsomkostninger skal World Wide Traffic ApS inden 14 dage betale kr. til A.P. Møller Mærsk A/S. Sagsomkostningsbeløbet forrentes efter rentelovens 8 a. Ole Bramsnæs Mads Bundgaard Larsen Jens Krog (Sign.) Udskriftens rigtighed bekræftes Sø- og Handelsretten, den 31. marts 2016