Grovboller og Generationsskifte. Øjvind Hulgaard Dir. tlf og mobil

Transkript

1 Grovboller og Generationsskifte Omvendte juletræer 11 d b december 2009 Øjvind Hulgaard Dir. tlf og mobil hu@hulgaardadvokater.dk

2 NN1 NN2 NN3 NN4 NN5 A1 A2 A3 A4 A5 Holdingkonstruktion ( omvendt juletræ ) (4%) (4%) (4%) (4%) (4%) 20% 20% 20% 20% 20% ApS A ApS B ApS C ApS D ApS E 20% 20% 20% 20% 20% Holding A/S 100% 100% Drift A/S Ejendom A/S Side 2

3 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 1 Datterselskabsaktierne anses for ejet direkte af moderselskabets selskabsaktionærer i tilfælde, hvor 1. moderselskabets primære funktion er ejerskab af datterselskabsaktier og koncernselskabsaktier, jf. 4 B. Side 3

4 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 1 (fortsat) Det fælles investeringsselskab (anmodning af bindende svar): A B C D A Holding ApS B Holding ApS C Holding ApS D Holding ApS 50% 50% 10% 10% A+BApS ApS 80% Fælles Invest ApS 80% - børsnoterede aktier (1/3) - børsnoterede obligationer (1/3) - aktier i Drift A/S (1/3) 10% Drift A/S Side 4

5 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 1 (fortsat) Det fælles investeringsselskab (anmodning af bindende svar): Spørgsmål: Vil Fælles Invest ApS (moderselskab) være omfattet af den nye aktieavancebeskatningslovs 4 a, stk. 3 ved investering i datterselskabsaktier, når mere end 50 % af selskabets aktiver til stadighed er investeret i andet end datterselskabs- og koncernselskabsaktier? Side 5

6 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 1 (fortsat) Det fælles investeringsselskab (anmodning af bindende svar): Uddrag af forarbejderne: Der skal i den forbindelse foretages en konkret vurdering af, hvad der må anses for at være formålet med mellemholdingselskabets eksistens. Mellemholdingselskabet skal i ikke uvæsentligt omfang have anden aktivitet end ejerskabet af datterselskabsaktier ellers vil værnsreglen finde anvendelse. Hvis mellemholdingselskabets primære funktion er ejerskab af porteføljeaktier og ejerskabet af datterselskabsaktier kun er en sekundær/underordnet funktion, vil reglen ikke finde anvendelse. Ved vurderingen af, om selskabets primære funktion er ejerskab af porteføljeaktier kan der bl.a. ses på, om aktiviteten vedrørende porteføljeaktierne er større end aktiviteten vedrørende datterselskabsaktierne samt på volumen og afkastet af de to beholdninger. Side 6

7 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 1 (fortsat) Det fælles investeringsselskab (anmodning af bindende svar): Indstilling til Skatterådet (til mødet den 15. dec. 2009): Ud fra ovenstående lovbemærkninger kan det herefter ikke bekræftes, at der gælder en 50 %-regel eller lignende, således at når mere en 50 % af et selskabs aktiver til stadighed er investeret i andet end datterselskabs- og koncernselskabsaktier, finder bestemmelsen i aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, ikke anvendelse. Set i det lys finder SKAT ud fra en samlet konkret vurdering ikke, at selskabet, Fælles Invest ApS primære funktion er ejerskab af datterselskabsaktier, hvorfor betingelsen i aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 1, ikke kan anses for opfyldt. Det bemærkes, at SKAT alene har taget stilling til anvendelsen af aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, i relation til den af spørgeren fremlagte konkrete beskrivelse af faktiske omstændigheder, Side 7

8 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 2 Datterselskabsaktierne anses for ejet direkte af moderselskabets selskabsaktionærer i tilfælde, hvor 2. Moderselskabets ikke udøver reel økonomisk virksomhed vedrørende aktiebesiddelsen Side 8

9 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 2 (fortsat) Ventureselskabet (anmodning af bindende svar): Selskabet er ejet af 53 aktionærer - 27,8 % af aktiekapitalen er ejet af aktionærer med under 5 % - 72,2 % af aktiekapitalen er ejet af 6 aktionærer med over 10 % Selskabet har egne lokaler, l en direktør på deltid og et eksternt t sekretariat. Selskabet har investeret i 5 driftselskaber med en ejerandel på mellem 16 og 60 % Side 9

10 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 2 (fortsat) Ventureselskabet (anmodning af bindende svar): Spørgsmål: Kan Skat bekræfte, at datterselskabs- og koncernselskabsaktier i Ventureselskabet A/S ikke anses for direkte ejet af Ventureselskabet A/S selskabsaktionærer, jf. ABL 4A, stk. 3, uanset ejerandel? Side 10

11 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 2 (fortsat) Ventureselskabet (anmodning af bindende svar): Uddrag af forarbejderne: For det andet finder bestemmelsen kun anvendelse, hvis moderselskabet ikke udøver reel økonomisk virksomhed vedrørende aktiebesiddelsen. Moderselskabet skal udøve en eller anden form for erhvervsvirksomhed for, at bestemmelsen ikke finder anvendelse, og denne erhvervsvirksomhed skal have en tilknytning til aktiebesiddelsen. Det er heller ikke tilstrækkeligt, at selskabet driver reel økonomisk virksomhed vedrørende en sekundær/underordnet funktion. Herudover foreslås det, at bestemmelsen i 4 A, stk. 3, præciseres, således at det fremgår, at bedømmelsen foretages for hvert enkelt datterselskab af mellemholdingselskabet, hvis mellemholdingselskabet ejer flere datterselskaber. Side 11

12 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 2 (fortsat) Ventureselskabet (anmodning af bindende svar): Uddrag af forarbejderne: Der stilles krav om, at selskabet udøver en eller anden form for virksomhed, hvorved der forstås erhvervsmæssig virksomhed. Postkasse- eller skærmselskaber udøver ikke reel økonomisk virksomhed. Der stilles endvidere bl.a. krav om, at selskabet har fysiske lokaler, personale og udstyr. Denne opremsning er dog ikke udtømmende. Selskabet skal have personale, som har det nødvendige udstyr til at udøve reel økonomisk virksomhed og der skal være fysiske lokaler til personalet. Det må videre forudsættes, at det er personalet, der rent faktisk udøver den økonomiske virksomhed. Personalet i selskabet skal derfor have den nødvendige ledelsesmæssige kompetence til at udøve den reelle økonomiske virksomhed vedrørende aktiebesiddelsen. Det afgørende er, at selskabets aktiviteter vedrørende aktiebesiddelsen giver anledning til reel økonomisk virksomhed. Der vil således være reel økonomisk k virksomhed i tilfælde, ld hvor mellemholdingselskabet ldi l har egne lokaler l til rådighed d og har ansat personale til varetagelse af nødvendige administrative opgaver og forvaltning af mellemholdingselskabets investering i datterselskabet ved aktiv deltagelse i bestyrelsesmøder og/eller direktion. Derimod vil der ikke være reel økonomisk virksomhed i tilfælde, hvor mellemholdingselskabet har outsourcet alle administrative funktioner til en professionel udbyder og er hjemmehørende hos denne (postkasseselskab). Hvor grænsen præcis går, vil afhænge af det konkrete mellemholdingselskab, dets aktiviteter og den/de investering(er), som selskabet har foretaget. Side 12

13 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 2 (fortsat) Ventureselskabet (anmodning af bindende svar): Indstilling til Skatterådet (til mødet den 15. dec. 2009): Det er SKATs vurdering, at med udgangspunkt i det oplyste om at selskabet har fokus på udvikling af datterselskaberne, deltager i disses bestyrelser og yder rådgivning til selskaberne, herunder at direktøren løbende er i kontakt med ledelserne i datterselskaberne, at det må lægges til grund, at der er tale om en aktivitet omkring ejerskabet af porteføljeaktierne, som må betegnes som erhvervsmæssig virksomhed. Selskabet har desuden en ansat direktør, der varetager de opgaver, jf. beskrivelsen af direktørens opgaver, der vedrører den erhvervsmæssige aktivitet. Selskabet har desuden egne lokaler. Ud fra det oplyste om selskabets aktivitetsområde, finder SKAT ikke i nærværende situation, at det fratager aktiviteten karakter af erhvervsmæssig virksomhed, at sekretariatsfunktionen er udlagt til et andet selskab, idet dette selskab ikke er et af datterselskaberne. Side 13

14 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 3 Datterselskabsaktierne anses for ejet direkte af moderselskabets selskabsaktionærer i tilfælde, hvor 3. mere end 50 pct. af aktiekapitalen i moderselskabet direkte eller indirekte ejes af selskaber omfattet af selskabsskattelovens 1 eller 2, stk. 1, litra a, der ikke ville kunne modtage udbytter skattefrit ved direkte ejerskab af aktierne i det enkelte datterselskab Side 14

15 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 3 (fortsat) Skatterådets bindende svar af 10. november 2009: L1 L2 L3 S1 S2 S3 (3x31,6%) 3x 33,3% D Holding ApS L4 66,7% 33,3% (5 %) 85% E Holding A/S 15% D A/S Side 15

16 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 3 (fortsat) Skatterådets bindende svar af 10. november 2009: Af spørgsmål fra bilag 41 fremgår, at såfremt aktionærerne ejer aktier i datterselskabet hhv. som indirekte og direkte, skal aktiebesiddelserne lægges sammen ved vurdering af, om der er tale om datterselskabsaktier eller porteføljeaktier. Det er derfor SKATs opfattelse, at betingelserne for anvendelse af værnsreglen vedrørende S1 ApS, S2 ApS og S3 ApS aktier i D A/S ikke anses for opfyldt, og aktierne i D A/S er derfor datterselskabsaktier, jf. aktieavancebeskatningslovens 4 A. Side 16

17 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 3 (fortsat) Lederholding (anmodning af bindende svar): L1 L2 L3 A1 A2 A3 Majoritet A/S (5%) (5%) (5%) (5%) 4 x 25% Lederholding ApS 20% 80% Koncernholding A/S 100% 100% Drift 1 A/S Drift 2 A/S Side 17

18 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 3 (fortsat) Det fælles investeringsselskab (anmodning af bindende svar): Spørgsmål: Vil en kapitalforhøjelse på nom. kr. x i Lederholding ApS ved et apportindskud af nom. kr. x aktier i Koncernholding A/S (svarende til 11% af aktiekapitalen) foretaget af Majoritet A/S medføre, at betingelserne i den nye aktieavancebeskatningslovs 4A, stk. 3 ikke er opfyldt, således, at datterselskabsaktierne i Koncernholding A/S og underliggende datterselskaber ikke anses for ejet direkte af Lederholding ApS selskabsaktionærer? Side 18

19 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 3 (fortsat) Lederholding (anmodning af bindende svar): L1 L2 L3 A1 A2 A3 Majoritet A/S (5%) (5%) (5%) (16%) 3 x 16% 52% Lederholding ApS 31% 69% Koncernholding A/S 100% 100% Drift 1 A/S Drift 2 A/S Side 19

20 Aktieavancebeskatningslovens 4 A, stk. 3, nr. 3 (fortsat) Det fælles investeringsselskab (anmodning af bindende svar): Indstilling til Skatterådet (til mødet den 15. dec. 2009): Lederholding ApS er 52 % ejet af Majoritet A/S. Mere end 50 % af aktiekapitalen i Lederholding ApS er dermed ejet af aktionærer, der kunne modtage skattefrit udbytte ved direkte ejerskab, og værnsreglen i aktieavancebeskatningsloven 4 A, stk. 3 finder derfor ikke anvendelse. Da værnsreglen i aktieavancebeskatningsloven 4 A, stk. 3 ikke finder anvendelse, vil aktierne i såvel Koncernholding A/S som de underliggende datterselskaber være datterselskabsaktier. Side 20

21 NB: Statusskifte efter reglernes ikrafttræden (indkomståret 2010) anses for salg og genkøb. Derfor bør omstruktureringer være på plads i indkomståret Omstruktureringer kan dog foretages skattefrit senere (2010) forudsat aktiernes handelsværdi er uændret i forhold til værdien ved begyndelsen af indkomståret Side 21