Læs mere om udgivelsen på Søren Friis Hansen Jens Valdemar Krenchel. Dansk Selskabsret udgave

Transkript

1 Søren Friis Hansen Jens Valdemar Krenchel Dansk Selskabsret 3 3. udgave

2 Søren Friis Hansen & Jens Valdemar Krenchel Dansk selskabsret 3 - Interessentskaber 3. udgave/1. oplag Karnov Group A/S, København 2015 ISBN Omslag: Sisterbrandt, København Sats og tryk: Specialtrykkeriet, Viborg Mekanisk, fotografisk eller anden gengivelse af denne bog eller dele af den er ikke tilladt ifølge gældende dansk lov om ophavsret. Alle rettigheder forbeholdes.

3 Indholdsfortegnelse Forord... 5 Del 1 Personselskaberne og deres regulering i dansk ret Kapitel 1 Personselskabernes placering i det selskabsretlige univers Baggrunden for fremstillingen Hæftelsesreglerne som kriterium for opdelingen mellem de enkelte selskabsformer Manglende lovregulering af dansk personselskabsret Er der behov for en lovregulering af dansk personselskabsret? Fremstillingens genstand Om fremstillingen Særligt om europæiske økonomiske firmagrupper Det stille selskab og andelsselskabet behandles ikke Særligt om personselskabsrettens kilder Den selskabsretlige retskildelære Særlige retskildemæssige forhold inden for personselskabsretten Særligt om inddragelse af fremmed ret Personselskabernes anvendelse i praksis Kapitel 2 Selskabsretlig rammelovgivning Firmalovene af 1862 og Generelt om kapitel Firmaloven af Firmaloven af Lov om visse erhvervsdrivende virksomheder Baggrunden for lov om visse erhvervsdrivende virksomheder Lovens definition af interessentskaber og kommanditselskaber Definitionen af interessentskaber i LEV Definitionen af kommanditselskaber i LEV

4 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på Anvendelsesområdet for lov om visse erhvervsdrivende virksomheder Registreringspligt for virksomheder med begrænset ansvar Virksomhed med begrænset ansvar Registreringspligt for virksomheder med begrænset ansvar Definition af virksomhed med begrænset ansvar i LEV indtil Definition af virksomhed med begrænset ansvar i LEV fra den Selskaber med begrænset ansvar efter Skattepligt for SMBA Aflæggelse af årsrapport for virksomheder med begrænset ansvar LEVs anvendelse på personselskaber Registreringspligtige interessentskaber og kommanditselskaber Registreringspligten og dens baggrund LEVs anvendelsesområde for registreringspligtige personselskaber Afregistrering af registreringspligtige personselskaber Pligt til udarbejdelse og indsendelse af årsrapport Regnskabsaflæggelse i komplementarselskabet Særligt om prokura Virksomhedens navn (firma) Navnereglen i LEV Angivelse af virksomhedens stamoplysninger Oplysningskrav i E-handelsdirektivet Fortegnelse over selskabsdeltagere og offentliggørelse af oplysninger Skattekontrollovens 3 A Ejerregister og offentliggørelse af oplysninger om selskabsdeltagerne Personselskabers regnskabsaflæggelse Generelt om personselskabers regnskabsaflæggelse Bogføringsloven af Årsregnskabsloven af Regnskabsklasse A Særligt om skatteregnskab

5 Indholdsfortegnelse 2.4 Registrering af personselskaber Det centrale virksomhedsregister (CVR-registeret) Skatte- og afgiftsregistrering Kapitel 3 Generelle problemer af betydning for personselskaber Fastlæggelse af selskabers nationalitet EU-selskabsrettens betydning for personselskaber Forbuddet mod diskrimination (Artikel 18 TEUF) Personselskabers etableringsfrihed (Artikel 49 TEUF) Manglende harmonisering af personselskabsretten Den skatteretlige kvalifikation af personselskaber Personselskaber er ikke skattesubjekter Den skattemæssige behandling af interessenter, komplementarer og kommanditister Del 2 Retsgrundlag og stiftelse Kapitel 4 Interessentskabet og det der ligner Interessentskabet og dets retlige kvalifikation Retlig kvalifikation af samvirker Om kapitel De forskellige organisationsformer Objektiv og subjektiv kvalifikation Omkvalifikation Forholdet mellem civilretten og skatteretten Momenter af betydning ved kvalifikationen Hæftelse over for omverdenen Interessentskabsbegrebet Interessentskabsbegrebet i dansk litteratur Interessentskabsbegrebet i dansk lovgivning Interessentskabsbegrebet i denne fremstilling Interessentskabsbegrebet i udenlandsk ret Sammenfatning vedr. interessentskabsbegrebet Interessentskabet i udenlandsk ret Interessentskabet er erhvervsdrivende Generelt krav om erhvervsdrift Begrebet»erhvervsdrivende« Afgrænsning over for hobbyvirksomhed Boliginteressentskaber Typer af erhvervsaktivitet, der kan udøves af et interessentskab

6 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på Særligt om interessentskabers erhvervelse af fast ejendom Fælles erhvervsvirksomhed Nødvendigt led i kvalifikationen Omfang og tidsmæssig begrænsning Kapitalindskud og ejendomsret til samvirkets aktiver Hoved- eller biaktivitet Særligt om selskabets erhvervelse af fast ejendom Samvirkets fremtræden Mindst to interessenter Afgrænsning af interessentskabet fra andre samvirker Afgrænsning mellem sameje og interessentskab Begrebet sameje Ejendomsretten til samvirkets aktiver Forholdet til samejernes kreditorer Sameje om selskabsandele Interessentskabet og»det stille selskab« Det stille selskabs oprindelse Retsvirkninger »Indre selskab«med kapitalselskab som komplementar »Indre selskab«med fysisk person som komplementar Gældende ret Afgrænsning mellem lån og interessentskab Afgrænsningen mellem»joint-ventures«og interessentskaber Begreber Konkurrenceret Retlig organisation af et projektfællesskab Kvalifikation af projektfællesskaber Afgrænsningen over for foreninger og andelsselskaber Interessentskabet som retssubjekt Generelt om interessentskabet som retssubjekt Interessentskabet som retssubjekt i dansk ret Nærmere afgrænsning af interessentskabets retssubjektivitet Formueretten Om tinglysning Parts- og procesevne Offentlig ret og strafferet

7 Indholdsfortegnelse Retssubjektivitetens indtræden og ophør Retsområder, hvor interessentskabet ikke er et selvstændigt retssubjekt Særlige interessentskabstyper Forskellige kategorier af interessentskaber Midlertidige interessentskaber Surrogatinteressentskaber »Euro-interessentskaber« Partrederier Kapitel 5 Stiftelse af interessentskaber Generelt om stiftelse af interessentskaber Formkrav og formalia ved stiftelse af interessentskaber Begreber Om kapitel Stiftelsesmåder og retsgrundlag Formkrav og formalia ved registreringspligtige interessentskaber Formkrav ved eurointeressentskaber Interessenterne Interessenter og interessentskabsandele Fysiske personer som interessenter Selskaber som interessenter Staten og kommuner som interessent Næringsretlige habilitets- og vandelskrav Udlændinge som interessenter Eurointeressenter Offentlighed om interessenternes identitet Tvivl om interessenternes identitet Stiftelse ved aftale Vedtagelse af stiftelsesaftalen Tilbud og accept Mindstekrav til stiftelsesaftalen (»Essentalia negotii«) Stiftelsestidspunktet Registrering og næringstilladelse Ugyldighed Særligt om forbrugeraftalelovens forbud mod personlig henvendelse Stiftelse ved konkludent adfærd Skattemæssige konsekvenser ved stiftelse af et interessentskab

8 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på Interessentskabets skattemæssige stilling Bruttoanparter Stiftelse betragtes som delsalg Interessentskabets vedtægter Generelt om interessentskabskontrakten Selskabets formål Aktiviteter som kan udøves af interessentskaber Introduktion Advokater og revisorer Dyrlæge, læge og tandlæge Ejendomsformidling Buskørsel, godskørsel og sygetransport Landbrugsinteressentskaber Diverse Virksomhed, som ikke kan udøves af interessentskaber Virksomhed, som skal udøves af aktieselskaber Aktiviteter, som kun kan udøves som personlig virksomhed Diverse Selskabets navn og hjemsted Virksomhedens navn og dets funktion Navnerettens etablering og indhold Selskabsretlig beskyttelse af navneretten Den almindelige kendetegnsret Navnets særpræg og sandhed Anvendelse af selskabsbetegnelsen Selskabets hjemsted Interessenternes indskud Generelt om interessenternes indskud Særlige kapitalkrav Vedtægternes bestemmelse om interessenternes indskud Ejendomsretten til indskudte aktiver Del 3 Organisation og hæftelse Kapitel 6 Interessentskabets organisation Personselskabers organer Behovet for retlig regulering Generelt om selskabets organisation Kompetencespørgsmål

9 Indholdsfortegnelse Legitimation Corporate Governance Om kapitel Formel og materiel minoritetsbeskyttelse Interessentmødet Retsgrundlag og beslutningskompetence Regelværket Beslutninger som skal træffes af interessentmødet Møderet, mødested, og mødets afholdelse Deltagere på interessentmødet Egentligt og uegentligt møde Mødested Møde ved fuldmægtig Indkaldelse, dagsorden mv Kompetence og formalia ved indkaldelse Dagsorden Mødeledelse og protokol Beslutninger træffes som udgangspunkt i enighed Retsgrundlaget for interessenternes beslutninger Undtagelser fra kravet om enstemmighed Vedtægtsbestemt flertalsordning Tilfælde, hvor flertalsbeslutninger er udelukket Særligt om vedtægtsændringer Vedtægternes betydning Vedtægtsændringer de facto Formalia i forbindelse med vedtægtsændringer Anfægtelse af beslutninger som er truffet på interessentmødet Det retlige grundlag for anfægtelsen Voldgiftsklausuler Interessentskabets ledelse Selskaber uden særligt ledelsesorgan Ingen pligt til at etablere et ledelsesorgan Interessenternes forvaltningsret og -pligt Særforvaltning eller samforvaltning? Gældende dansk ret Indskrænkninger i retten til særforvaltning Særlige krav til reguleringen af ledelsen Generelle regler vedrørende forvaltningsretten Særligt om interessenternes vetoret Baggrunden for reglen

10 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på Vetorettens omfang Begrænsninger i vetoretten Særlige ledelsesorganer Etablering af et ledelsesorgan Konsekvenser for interessenternes forvaltningsret Ledelsesorganets kompetence og ansvar Særlige krav til organisationen i visse interessentskaber Eurointeressentskaber Partrederier Andre typer af interessentskaber Tegningsret, prokura og fuldmagt Interessenternes tegningsret (signatur) Tegningsrettens baggrund og begrundelse Historisk overblik over reglerne om interessenternes signatur i dansk ret Særlige regler angående interessenternes tegningsret På vegne af interessentskabet Interessenternes tegningsret i internationalt perspektiv Hvad er den udfyldende regel i dansk ret? Tegningsrettens indhold Dispositioner, der ikke er omfattet af tegningsretten Medkontrahentens forhold Særligt om processuel repræsentation og tinglysning Fuldmagt og prokura Kapitel 7 Interessenternes hæftelse Retsgrundlaget for interessenternes hæftelse Deltagernes hæftelse som karakteristika for personselskaber Hæftelsens betydning Forventningsforårsaget hæftelse Interessenters hæftelse Den historiske udvikling af hæftelsesreglen i interessentskaber Hæftelsesreglens oprindelse Perioden fra Perioden fra Karakteren af interessenternes hæftelse Personlig og solidarisk hæftelse Begreber

11 Indholdsfortegnelse Udenlandsk ret Gældende dansk ret Er reglen om interessenternes hæftelse præceptiv eller deklaratorisk? Direkte hæftelse Terminologi og gældende ret Almindelige fogedretlige regler for inddrivelse af fordringer Interessenternes indsigelser Principal eller subsidiær hæftelse? Den historiske baggrund Udenlandsk ret Gældende dansk ret Ubegrænset hæftelse Hæftelse for selskabets gæld Interessenterne hæfter for samtlige selskabets forpligtelser Retsgrundlaget for selskabets forpligtelser Karakteren af interessentskabets forpligtelser Særligt om interessenternes hæftelse over for medinteressenter Partredernes hæftelse for partrederiets gæld Forholdet mellem fælleskreditorer og særkreditorer Sondringen mellem fælleskreditorer og særkreditorer Fælleskreditorernes stilling i forhold til interessentskabets aktiver Reglens baggrund og begrundelse Mulige modifikationer til reglen Gældende ret Særkreditorernes adgang til fyldestgørelse Generelt om ejendomsret til selskabets aktiver Udlæg i debitorinteressentens interessentandel Debitorinteressentens krav mod interessentskabet Interessenternes regreskrav Interessenternes krav mod selskabet Refusionskrav Regreskrav mod selskabet Regreskrav mod medinteressenterne Særligt om hæftelsen for krav fra medinteressenter Modregning i interessentskabsforhold Fælleskreditors adgang til modregning

12 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på Generelt om modregning Krav mod fælleskreditor Interessentskabets adgang til modregning Interessenternes adgang til modregning Krav mod en interessent over for interessentskabets fordring mod fælleskreditor Særkrav mod en interessent over for interessentskabets fordring mod særkreditor Del 4 Interessenternes indbyrdes forhold og selskabets opløsning Kapitel 8 Interessenternes indbyrdes rettigheder og pligter Interessentskabsandele Om interessenternes ejerandele Om kapitel Status som selskabsdeltager i et interessentskab Interessentandele Interessenternes rettigheder Opdelingen af interessenternes rettigheder Økonomiske rettigheder Forvaltningsmæssige rettigheder Interessenternes pligter Retsgrundlaget for interessenternes pligter Pligt til kapitalindskud ved stiftelsen Stiftelse af I/S ved optagelse af partner i igangværende virksomhed Ingen pligt til yderligere kapitalindskud Forhøjelse af interessenternes indskud Pligt til deltagelse i ledelsen Overdragelse af økonomiske rettigheder Pantsætning af interessentandele Overdragelse af økonomiske rettigheder Udlæg i interessentandele Minoritets- og individualbeskyttelse Den indbyrdes loyalitetspligt Behovet for beskyttelse af interessenterne Grundlaget for den indbyrdes loyalitetspligt Lighedsgrundsætningen Lighedsgrundsætningen som almindelig selskabsretlig grundsætning Lighedsgrundsætningens omfang og fravigelse

13 Indholdsfortegnelse Interessenternes kontrolret og oplysningspligt Kontrolretten i personselskaber Deltagernes oplysningspligt i personselskaber Actio pro socio Søgsmålskompetence vedrørende selskabets krav Sagsanlæg på vegne af selskabet og decharge Søgsmålskompetence i kapitalselskaber Actio pro socio i vore nabolande Gældende dansk ret Begrænsninger i adgangen til actio pro socio Sammenfatning Årsregnskab og revision Interessenternes økonomiske rettigheder Grundlaget for interessenternes økonomiske rettigheder Om interessenternes ret til en ideel andel af selskabets nettoaktiver Kapitalkontoen Interessenternes ret til at hæve på kapitalkontoen Forrentning af kapitalkontoen Oversigt over bevægelser på kapitalkontoen Nettoandel og nettobrøk Begreber Fastlæggelse af nettobrøken Udfyldende regel vedrørende fastlæggelse af nettobrøken Skal en interessent have ret til en ideel andel af selskabets nettoformue? Baggrunden for debatten Hvilke slutninger drages af UfR H? Kritisk analyse af kravet om»medejendomsret« Den stille baronesse angik et»stille Gesellschaft« Forholdet til det skatteretlige legalitetsprincip Sammenfatning Fordeling af overskud Om interessenternes ret til en andel af selskabets overskud Udbyttets fastlæggelse Ejendomsretten til aktiver produceret i selskabets virksomhed Udbytteudbetaling skal være forsvarlig Udbyttets fordeling blandt interessenterne

14 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på Hævning af udbytte Selskabets adgang til modregning ved udbytteudbetaling Beskatning af interessentskabets overskud Indbyrdes fordeling af interessentskabets tab Interessenternes arbejde i selskabets tjeneste Interessenternes arbejdsforpligtelse Vederlag for interessenternes arbejde Refusionskrav Forbud mod konkurrerende virksomhed Overdragelse af interessentandele Indtræden Det retlige grundlag Retsvirkninger af overdragelse Særligt om den indtrædende interessents hæftelse Udtræden af interessenter Kapitel 9 Interessentskabers ophør og opløsning Generelt om personselskabers ophør Begreber og baggrund Ophør og likvidation Behovet for regulering Om udtræden og udelukkelse Om kapitel Interessentskabsaftalens ugyldighed De enkelte ophørsgrunde Generelt om ophørsgrunde Begreb og kategorier Betydningen af, at der foreligger en ophørsgrund Beslutning om opløsning Opsigelse af interessentskaber Begrænsninger i interessentskabets levetid og uopsigelighed Interessentskaber uden begrænsning i levetiden Hvem kan fremsætte begæring om opsigelse eller opløsning? Formkrav og retsvirkning ved opsigelse Særlige vilkår ved opsigelse Formålets opfyldelse eller umulighed Formålets opfyldelse Formålets umulighed

15 Indholdsfortegnelse Interessenternes forhold Sigtet kan ikke realiseres Interessenters død, konkurs, udtræden, mv Interessenters død Likvidation af selskaber En interessent går konkurs Interessenters umyndiggørelse, indtræden eller udtræden Opsigelse på grund af væsentlig misligholdelse Ret til opløsning ved væsentlig misligholdelse Eksempler på adfærd, der udgør en væsentlig misligholdelse Interessenternes personlige forhold Opløsning på grund af samarbejdets umulighed Behov for ophør uden væsentlig misligholdelse Opsigelsesvarsel og skæringstidspunkt Eksempler på adfærd, der indebærer samarbejdets umulighed Opløsning ved konfusion Udtræden og udelukkelse uden opløsning Udtræden Udtræden indebærer ikke opløsning Forudsætninger og retsvirkninger Udelukkelse uden opløsning Kræver udelukkelse særlig hjemmel i vedtægterne? Betingelser og retsvirkning Opløsningens gennemførelse og retsvirkninger Likvidatorer Afvikling af selskabets virksomhed Terminologi Likvidationsregnskab Opgørelse og realisation af interessentskabets formue Formalia ved opløsning af personselskaber Opløsning ved skifteretten Civilretlige konsekvenser af opløsning og udtræden Interessenternes hæftelse Ophør af interessenternes pligter Interessenternes rettigheder Reassumption Interessentskabets rettigheder

16 Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på Beregning af den udtrædendes nettoandel Nettoandel og nettobrøk Opgørelse af interessentskabets aktiver Interessentskabets forpligtelser Bevægelser på interessenternes kapitalkonti Særlige regler for opgørelse af nettoandel Interessenternes krav på nettoandelen Oversigt over beregningen af nettoandelen Skattemæssige konsekvenser ved udtræden og opløsning Opløsning af partrederier og eurointeressentskaber Opløsning af partrederier Opløsning af eurointeressentskaber Interessentskabers konkurs Interessentskabet er ikke konkurssubjekt Interessentskabet behandles som om det var et selvstændigt bo Fælleskreditorernes anmeldelsesret i interessenternes boer Dispositioner i forbindelse med konkursen Omdannelse af interessentskaber Omdannelse til et kommanditselskab Omdannelse til et aktie- eller anpartsselskab Om overdragelse af interessentskabets virksomhed Apportindskud Skattefri virksomhedsomdannelse Civilretlige konsekvenser af omdannelsen Domsregister