Søren Friis Hansen Jens Valdemar Krenchel. Dansk selskabsret 1. Indledning til Selskabsretten. 2. udgave FORLAGET THOMSON *

Transkript

1 Søren Friis Hansen Jens Valdemar Krenchel Dansk selskabsret 1 Indledning til Selskabsretten 2. udgave FORLAGET THOMSON *

2 Del 1 Det selskabsretlige univers 13 Kapitel 1 Selskabsrettens grundbegreber Selskabsretten Fremstillingens emne og systematik Fremstillingens genstand Erhvervsvirksomhed i offentligt regi Selskabsrettens mål og midler Selskabsrettens funktion Regulering eller deregulering Konkurrence mellem retssystemer på selskabsrettens område Forholdet mellem selskabsretten og skatteretten Selskab og selskabsdeltagere Samvirker og selskaber Samvirker og retlig kvalifikation Begrebet»selskab« Selskabsdeltagere Selskabsformerne Om selskabsformerne Kapitalselskaber Personselskaber De øvrige selskabsformer Den selskabsretlige aftalefrihed Præceptive og deklaratoriske regler Valg af selskabsform Virksomhed og firma Juridiske personer og retssubjektivitet Baggrunden for diskussionen Samvirkers status som retssubjekt Definition af begrebet»juridisk person« De enkelte selskabsformer Retsvirkninger Status som skattesubjekt Generelt om skattesubjektivitet Personselskaber er ikke skattesubjekter Særligt om SEL 2 A Selskabsorganer 85

3 1.7 Egenkapital og fremmedkapital Begrebet egenkapital og dets anvendelse Fremmedkapitalen Egenfinansiering og fremmedfinansiering Aktiekapital og anpartskapital (Selskabskapitalen) De enkelte interessegrupper i selskabet Selskabsdeltagerne Selskabets medkontrahenter og kreditorer Selskabets medarbejdere Offentligheden 97 Kapitel 2 Selskabsrettens kilder Aktieselskabsloven og anpartsselskabsloven Andre selskabsretlige love Årsregnskabsloven Fondslovene Lov om visse erhvervsdrivende virksomheder Reguleringen af de øvrige selskabsformer Andre selskabsretlige retskilder Retspraksis og administrativ praksis Den selskabsretlige litteratur Udenlandsk ret som retskilde 105 Kapitel 3 Selskabsdeltagernes hæftelse for selskabets gæld Problemet Indgåelse af aftaler på selskabets vegne Problemet Legitimation og bemyndigelse Fastlæggelse af aftalens parter Betydningen af selskabsbetegnelsen Medkontrahentens forhold Ændringer i selskabskonstruktionen Selskaber med personlig hæftelse for en eller flere selskabsdeltagere Personlig hæftelse Interessentskaber og kommanditselskaber Selskaber med begrænset hæftelse Definition af begrebet»begrænset hæftelse« Aktieselskaber og anpartsselskaber Grundprincipper for selskabslovenes kreditorbeskyttelsesregler Foreninger og andelsselskaber Tilsidesættelse af den begrænsede hæftelse 126

4 3.5.1 Krav mod selskabet gøres gældende mod selskabsdeltagerne Identifikation Lovhjemlet tilsidesættelse af den begrænsede hæftelse Ansvarsgennembrud 135 Del II Selskabsretten i kontekst 141 Kapitel 4 Selskabsrettens historie Aktieselskabet opstår i Europa Tiden indtil De første selskabsretlige love i Europa (1808-ca. 1850) Udviklingen i Tyskland ( ) Udviklingen i Norden i løbet af 1800-tallet De første danske selskabslove ( ) Aktieselskabsrettens knopskydning og EU-harmonisering ( ) Regulering og deregulering (1996-) Deregulering af aktieselskabsretten? Deregulering af anpartsselskabsretten Fortsat internationalisering 154 Kapitel 5 EU-selskabsret og international selskabsret Selskabers nationalitet Selskabsret er national ret Om kapitel Centrale begreber Særligt om international skatteret Dansk international selskabsret Selskabers etableringsfrihed EF-traktatens artikel Primær etablering Efterfølgende primær etablering Sekundær etablering Centros Limited mod Erhvervs- og Selskabsstyrelsen EF-Domstolens afgørelse i sag C-208/00, Uberseering Baggrunden for Uberseering og sagens faktum Domstolens dom af 5. november Betydningen af Domstolens afgørelse i Uberseering 191

5 5.1.6 EF-Domstolens dom i sag C-167/01, Inspire Art Baggrunden for sag C-167/01 og sagens faktum Domstolens afgørelse i Inspire Art-sagen Konsekvenserne af EF-Domstolens praksis om selskabers etableringsfrihed Det fællesskabsretlige diskriminationsforbud Det fællesskabsretlige restriktionsforbud Betydning af Domstolens praksis for efterfølgende primær etablering Hovedsædeteorien kan ikke håndhæves over for EU-selskaber Politisk modstand mod Domstolens praksis Perspektivering EU-selskabsret som fælles grundlag for national ret Harmoniseringen af selskabsretten i EU EU-retsakter som retskilder Forordninger og direktiver Pligt til fællesskabskonform fortolkning af national ret Præjudicielle spørgsmål, jf. artikel 234 EF De vedtagne retsakter Det første direktiv (Publicitetsdirektivet) Det andet direktiv (Kapitaldirektivet) Det tredje og sjette direktiv (spaltning og fusion) Regnskabsharmoniseringen Det fjerde direktiv Det syvende direktiv (koncernregnskaber) Det ottende direktiv (revisorer) Regnskabsforordningerne (internationale regnskabsstandarder) Elvte og tolvte direktiv (filialer og enkeltmandsvirksomheder) Forordningen om Europæiske økonomiske firmagrupper SE-selskabet (Det europæiske aktieselskab) Baggrunden for SE-selskabet Den vedtagne forordning SCE-forordningen (det europæiske andelsselskab) Det tiende direktiv (Grænseoverskridende fusioner) Gældende dansk ret vedrørende grænseoverskridende fusioner Det vedtagne direktiv Sag C-411/03, Sevic Systems De ikke-vedtagne retsakter

6 11 Indhold Det femte direktiv (strukturdirektivet) Det niende direktiv (materiel koncernret) Det fjortende direktiv (selskabers nationalitetsskifte) Nye europæiske selskabsformer Fremtidig udvikling og perspektiver 272 Kapitel 6 Børsretten i grundtræk Børsretten og dens aktører Børsretten som selvstændig juridisk disciplin Kapitlet og dets opbygning Børsrettens aktører Tilsyn og regelfastsættelse Selskabsretlige særregler for børsnoterede selskaber Børsintroduktion Baggrunden for børsintroduktion Betingelser for børsnotering Prospekter Oplysningsforpligtelser Oplysningsforpligtelserne og deres baggrund Periodiske og løbende oplysningsforpligtelser Den kontinuerlige oplysningsforpligtelse Overtagelsestilbud Overtagelsestilbud og deres baggrund Hvornår udløses pligt til at give overtagelsestilbud? Indholdet af overtagelsestilbudet Er en pligt til overtagelsestilbud hensigtsmæssig Misbrug af intern viden Insiderhandel Videregivelse af intern viden og kursmanipulation 302 Kapitel 7 Retsøkonomi Baggrund for kapitlet (Rets-)økonomiske begreber Målestokken: Om penge og velfærd Maksimering og ligevægt Effektivitet Ejendomsret Spilteori Transaktioner og transaktionsomkostninger Teorierne i praksis: Markedssvigt Monopol Eksternaliteter Offentlige goder Asymmetrisk fordelt information 318

7 12 Indhold 7.3 Retsøkonomi og selskabsret 'Virksomheden fra et økonomisk synspunkt Ansvarsbegrænsning Stemmeret 324 Kapitel 8 Erhvervs- og Selskabsstyrelsen Baggrund og organisation Offentlighedsprincippet Erhvervs- og Selskabsstyrelsens opgaver og organisation Anmeldelse af oplysninger Webreg Tidsfrister og fristberegning Det Centrale Virksomhedsregister (CVR) Offentlighedsprincippet Regelgrundlag Praktisk gennemførelse af offentlighedsprincippet Retsvirkningen af registrering Legalitetskontrol Styrelsen som kontrolmyndighed Hjemmel til yderligere prøvelse Prøvelse af Erhvervs- og Selskabsstyrelsens afgørelser Erhvervsankenævnet Domstolsprøvelse 353 Forkortelser 355 Litteraturliste 359 Relevante hjemmesider 362 Domsregister 363 Stikordsregister 365