Klage over Kære Børn a.m.b.a.

Transkript

1 Klage over Kære Børn a.m.b.a. Rådsmødet den 16. december 1998 J.nr. 2: /mda 1. Resumé Rådet skal tage stilling til en klage over indkøbsforeningen Kære Børn A.m.b.a. Indkøbsforeningen har foretaget en ændring af vedtægterne således, at indkøbsforeningen udover indkøb af babyudstyr fremover også indkøber børnetøj. Vedtægterne indeholder et forbud mod medlemskab af konkurrerende indkøbsforeninger. På denne baggrund har Kære Børn ekskluderet et medlem, der ønskede at forblive medlem af en anden indkøbsforening for børnetøj. Kære Børn er en andelsforening og foreningens vedtægter skal derfor vurderes i relation til bekendtgørelse nr som undtager aftaler mv. inden for samme virksomhed eller koncern fra konkurrencelovens 6. Derudover skal vedtægterne vurderes i relation til gruppefritagelsen om kædesamarbejde i detailhandelen, jf. bekendtgørelse nr Rådet skal tage stilling til bestemmelserne i Kære Børns vedtægter. Udover forbudet mod dobbelt medlemskab drejer det sig bl.a. om et forbud mod videresalg, en regel om fastsættelse af salgspriser samt en bestemmelse om at udmeldte medlemmer ikke kan genoptages i Kære Børn før udløbet af en karenstid. Der foreligger ikke nogen anmeldelse af vedtægterne. 2. Afgørelse Indkøbsforeningen Kære Børn A.m.b.a. s vedtægter er konkurrencebegrænsende, jf. konkurrencelovens 6, for så vidt angår; 3, stk. 3, vedrørende forbud mod videresalg, 3, stk. 4, vedrørende vareudvalgets fastsættelse af udsalgspriser, og 6, stk. 9, vedrørende karenstid på 3 år ved udmeldelse. Kære Børn A.m.b.a. påbydes at ophæve bestemmelserne senest 1. januar 1999, jf. konkurrencelovens 6, stk. 4 og Sagsfremstilling

2 3.1. Indledning Handlingsforløb Konkurrencerådet har modtaget en klage over Kære Børns vedtægter og den eksklusion bestyrelsen i henhold til vedtægterne har foretaget af klager. Klageren er indehaver af en butik i by x, som forhandler børnetøj 0-18 år og babyudstyr. Butikken har siden 1992 været medlem af Barntex, der er en indkøbsforening for børnetøj fra 0-18 år. I 1993 etablerede klager sammen med flere andre butikker en sektion i Barntex under navnet "Babygruppen". I 1996 blev denne gruppe opløst, da de fleste butikker, herunder klager, meldte sig ind i den eksisterende indkøbsforening for babyudstyr, Baby-kæden a.m.b.a., som senere skiftede navn til Børns Verden a.m.b.a. og senere igen til Kære Børn A.m.b.a. Flere medlemmer af Kære Børn var fortsat medlemmer af Barntex, og der blev derfor indgået en samarbejdsaftale mellem Kære Børn og Barntex. I oktober 1997 meddelte klager Kære Børn, at hun i februar 1998 ville åbne en ny butik i by y, der på samme måde som butikken i by x skulle sælge såvel babyudstyr fra Kære Børn som børnetøj 0-18 år fra Barntex. Klager blev i den forbindelse anmodet om at indbetale kr. til Kære Børn som andelskapital for butikken i by y. I slutningen af 1997 vedtog bestyrelsen for Kære Børn at afbryde samarbejdet med Barntex og i stedet udvide Kære Børns varesortiment med tøj til mindre børn. I december 1997 orienterede Kære Børn de medlemmer, som tillige var medlemmer af Barntex, om den påtænkte ændring af foreningens vedtægter. Samtidig blev samarbejdsaftalen med Barntex opsagt med virkning fra 31. december I forbindelse med en rundskrivelse fastholdt klager, som den eneste, sit medlemsskab af såvel Kære Børn som Barntex, således at butikken i by x fremover udelukkende skulle være en Kære Børn butik, mens butikken i by y ville blive en Seeds butik, som er et Barntex markedsføringskoncept. På et generalforsamlingsmøde i Kære Børn den 25. februar 1998 blev vedtægterne ændret således, at foreningen fremover ville være en indkøbsforening for såvel babyudstyr som børnetøj. Det blev endvidere præciseret, at medlemmerne ikke måtte være medlem i nogen anden indkøbsforening med babyudstyr og/eller børnetøj. Klager fastholdt sit medlemskab af Barntex for butikken i by y og blev herefter, ved brev af 16. april 1998, ekskluderet af foreningen med øjeblikkelig virkning. Samtidig meddelte Kære Børn leverandørerne, at gennemfaktureringen ved levering til klager ville ophøre straks, og pålagde dem at ophøre med levering af varer, som er omfattet af en eksklusivaftale med Kære Børn. De øvrige 8 medlemmer af Kære Børn, der tidligere også har deltaget i Barntex har opsagt deres medlemskab til 31. december Påstande Klager finder at eksklusionen, som er sket i medfør af vedtægtsbestemmelser for Kære Børn, er i strid med konkurrencelovens 6, stk. 1. Indklagede har afvist dette. Der foreligger ikke nogen

3 anmeldelse af vedtægterne med henblik på en individuel fritagelse, men indklagede har, efter modtagelse af styrelsens udkast til notat, fremlagt et forslag til ændring af vedtægterne. Derudover gør klager gældende, at vedtægtsændringerne og eksklusionen af klager er i strid med konkurrencelovens 11, stk Virksomhederne Klageren er indehaver af 2 forretninger, en i by x og en nyetableret i by y. Begge forhandler såvel babyudstyr som børnetøj 0-18 år. Begge forretninger drives under det samme navn. Kære Børn a.m.b.a. er et kædesamarbejde indenfor detailhandelen, som varetager indkøb og markedsføring. Foreningen har 17 andelshavere og 27 forretninger i kæden. Samlet omsatte kæden for ca. 200 mio. kr. inkl. moms for Barntex er ligeledes en andelsindkøbsforening, hvis formål ifølge vedtægterne er at sikre medlemmerne størst mulige indkøbsfordele. Foreningen omfatter ca. 55 butikker. I 1997 etablerede Barntex et markedsføringsprojekt vedrørende børnetøj 0-16 år, under eget varemærke (Seeds), herunder fælles butikskoncept og markedsføring Aftalen Af Kære Børns vedtægter pr. 25. februar 1998 fremgår det af 1, stk. 3, at "foreningens formål er gennem samhandelsaftaler med leverandører, at sikre medlemmerne størst mulige indkøbsfordele, gennem fælles sortiment og markedsføring at fremstå som en stærkt profileret, landsdækkende kæde af babyudstyrs- og børnetøjsforretninger". Efter 3, stk. 3, må "varer købt gennem foreningen ikke under nogen form overdrages eller sælges til forretninger uden for deltagernes kreds med videresalg for øje". "For kædens grundsortiment fastsættes udsalgspriser af det nedsatte vareudvalg. Ved misligholdelse af de fastsatte priser vil bestyrelsen fastsætte passende sanktioner", jf. 3, stk. 4. Efter 3, stk. 5, "medlemmer må ikke være medlem i nogen anden indkøbsforening med babyudstyr og/eller børnetøj, ligesom medlemmerne ikke må være indehaver af, eller have økonomisk interesse i nogen anden forretning, der er medlem af en anden indkøbsforening med babyudstyr og/eller børnetøj." Efter 6, stk. 9, gælder at "ved en udmeldelse, uden at dette skyldes ophør af virksomheden, kan en ny indmeldelse tidligst ske efter 3 år fra udmeldelsen." 3.4. Markedet Produktmarkedet

4 Det relevante produktmarked er babyudstyr og børnetøj. Ved babyudstyr forstås barnevogne, klapvogne, kravlegårde, vugger, tremmesenge, høje stole, plasticudstyr, såsom badekar, potter, vaskebaljer m.m. Produkternes egenskaber og anvendelse er specifikt henvendt til babyer/småbørn, og er efter tidligere praksis afgrænset til aldersgruppen 0-4 år. Ved børnetøj forstås flyverdragter, bukser, bluser, undertøj, huer, vanter m.m. Aldersgruppen er mere flydende især for så vidt angår aldersgruppen år. Men generelt er børnetøj henvendt til aldersgruppen 0-18 år Det geografiske marked Salget af babyudstyr er karakteriseret ved, at produkterne typisk købes lokalt, hvor forbrugeren bor og foretager sine daglige indkøb. Butikkerne henvender sig til en lokal kundekreds, hvilket afspejles i butikkernes størrelse, der med enkelte undtagelser ikke baseres på kunder fra et stort opland. Kære Børns medlemmer har butikker fordelt over hele Danmark. Endvidere gælder for nogle babyudstyrs-produkter, at danske forbrugere stiller særlige krav til sikkerhed og anvendelsesmuligheder, der kombineret med regionale og nationale smagsforskelle medfører, at det geografiske marked kan afgrænses til Danmark Kære Børns stilling på markedet På markedet for babyudstyr er der to frivillige kæder; Kære Børn og BabySam. Kære Børn med 27 butikker har anslået sin markedsandel til 15-20\%, den konkurrerende BabySam-kæde har tilsvarende anslået sin markedsandel til 20-25\%. De øvrige aktører er små uafhængige forretninger og stormagasiner/varehuse som i visse tilfælde har et begrænset sortiment. Markedet for børnetøj er generelt præget af at børnetøj sælges fra en lang række forskelligartede butikker. Udover tekstilbranchens egne specialbutikker sælges børnetøj i stormagasiner, varehuse, store supermarkeder og pr. postordre. Tekstilbranchen er i høj grad præget af kæder. Indenfor børnetøj kan udover Kære Børn og Barntex nævnes kapitalkæderne Hennes & Mauritz og Tøj & Sko. Kære Børns medlemmer har en markedsandel, for børnetøj generelt, på omkring 5\% Klagers argumenter Konkurrencebegrænsning Klagers hovedpåstand er, at en eksklusion i medfør af 3, stk. 5, i vedtægterne er konkurrencebegrænsende og i strid med konkurrencelovens 6, stk. 1. Til støtte herfor er anført, at forbudet afskærer medlemmer fra at være medlem af andre organiserede indkøbs- og markedsføringssamarbejder og dermed udnytte eventuelle fordelagtige indkøbstilbud og effektive markedsføringstiltag. Klager finder, at 3, stk. 5, i vedtægterne ikke er omfattet af nogen undtagelse eller fritagelse til konkurrencelovens 6, stk. 1, jf. 4. Klager understreger, at Kære Børn omfatter 2 forskellige og uafhængige produktgrupper, og at vedtægterne tvinger medlemmerne til at købe begge typer produktgrupper gennem Kære Børn. Dette har karakter af en art koblingssalg og går videre end nødvendigt for at sikre medlemmernes loyalitet, jf afsnit Bekendtgørelse nr om aftaler mv. inden for samme virksomhed eller koncern

5 Klager har anført, at vedtægterne for Kære Børn er i strid med bekendtgørelse nr Bekendtgørelsen undtager, under visse forudsætninger, andelsforeningers interne regler. Klager finder at vedtægterne ikke opfylder bekendtgørelsens krav, fordi bestemmelserne i vedtægterne ikke er begrænset til, hvad der er nødvendigt for at sikre en tilfredsstillende drift af andelsvirksomheden og opretholde en kontraheringsstyrke. Som begrundelse herfor har klager, anført at det for det første er udtryk for en vidtgående konkurrencebegrænsning når klager som følge af vedtægternes generelle henvisning til børnetøj afskæres fra at være medlem af en konkurrerende indkøbsforening med henblik på indkøb af børnetøj fra 6 (8) 18 år. For det andet er det en urimelig begrænsning af medlemmernes adgang til at drive erhvervsvirksomhed, at forbuddet mod deltagelse i konkurrerende indkøbsforening ikke blot gælder for de forretningssteder, som er tilmeldt foreningen ved indbetaling af andelskapitalen, men også gælder ethvert andet forretningssted, som det pågældende medlem er indehaver af eller har en økonomisk interesse i. For det tredje er det en urimelig konkurrencebegrænsning at klager efter eksklusionen er afskåret fra at foretage indkøb gennem foreningen på samme kommercielle vilkår og til samme priser som medlemmerne, bortset fra at ikke-medlemmer ikke har ret til at modtage overskudsbetaling. Klager henviser til præmis nr. 38 i DLG-dommen. For det fjerde, at eksklusionen er uforholdsmæssig streng i forhold til sit formål Gruppefritagelse om kædesamarbejde i detailhandelen, bekendtgørelse nr Klager har anført, at vedtægterne for Kære Børn ikke er omfattet af gruppefritagelsen om kædesamarbejde i detailhandelen. For det første fordi vedtægterne indeholder konkurrencebegrænsninger af de i gruppefritagelsens 8 nævnte art (sortlistet). Kædedeltagerne er f.eks. hindret i at indkøbe og markedsføre produkter, der ikke er omfattet af kædesamarbejdet, og nægtes ret til at nedsætte deres salgspriser, jf. vedtægternes 3, stk. 4. For det andet er vedtægterne urimelig vidtgående på baggrund af forbuddet mod dobbelt medlemsskab, således at vedtægterne under alle omstændigheder efter en konkret vurdering ikke kan anses for at være omfattet af gruppefritagelsens 5, jf Misbrug af dominans Klager finder videre, at vedtægtsændringerne og eksklusionen er i strid med konkurrencelovens 11, stk. 1. Det begrundes med at markedet for babyudstyr er domineret af kæder og det er vanskeligt for en mindre detailhandler at stå uden for disse kæder. Klager finder, at Kære Børn må tillægges en dominerende stilling, under hensyn til Kære Børns markedsandel, som klager anslår til 30 \%, og markedets struktur. 3.6 Kære Børns argumenter Kære Børn har afvist klagepunkterne og gør gældende, at 3, stk. 5 og 6, stk. 9, i vedtægterne for Kære Børn er omfattet af bekendtgørelse om aftaler mv. inden for samme virksomhed, og derfor fritaget fra konkurrencelovens 6, stk. 1, samt at vedtægterne er omfattet af gruppefritagelsen om kædesamarbejde i detailhandelen. 4. Vurdering

6 4.1. Konkurrencelovens 2 Kære Børns vedtægter er en aftale indgået mellem flere erhvervsvirksomheder i konkurrencelovens 2 forstand Konkurrencelovens 7 Medlemmerne af Kære Børn har en samlet omsætning på ca. 200 mio. kr. inkl. moms (160 mio. kr. ekskl. moms) for 1997 og en markedsandel på 15-20\%. Kære Børn vil derfor ikke være omfattet af bagatelreglen i konkurrencelovens Konkurrencelovens 5 Efter konkurrencelovens 5 finder kapitel 2 i konkurrenceloven ikke anvendelse på aftaler inden for samme virksomhed eller koncern. Med hjemmel i denne bestemmelse er bekendtgørelse nr udstedt Bekendtgørelse om aftaler mv. inden for samme virksomhed eller koncern bekendtgørelse nr af 17/ Denne bekendtgørelse omfatter blandt andet aftaler i andelsvirksomheder, såfremt de er begrænset til, hvad der er nødvendigt for at sikre en tilfredsstillende drift af andelsvirksomheden og opretholde en kontraheringsstyrke, jf. 2, nr. 3. Kære Børn er en forening som har et kooperativt formål i form af indkøb for medlemmerne. Foreningens afkast forbliver indestående i foreningen og ved tilfælde af opløsning fordeles det i forhold til medlemmernes andel af omsætningen. Kære Børn er således omfattet af bekendtgørelsen, jf. 2, stk. 1. Det skal i denne forbindelse fremhæves at bekendtgørelsen alene vil finde anvendelse indenfor Kære Børns indkøbsfunktion og således ikke i relation til dens bestemmelser vedrørende markedsføring og salg, der ikke omfattes af det kooperative formål, jf. bekendtgørelsens 5, stk. 2. Kære Børns vedtægter vil således kun blive vurderet i relation til indkøbsfunktionen og hvad der er nødvendigt for at sikre en tilfredsstillende drift af indkøbsopgaverne. Vedtægternes 3, stk. 3 forbud mod videresalg Generelt kan et videresalgsforbud for varer indkøbt gennem foreningen ikke være nødvendigt for at sikre en tilfredsstillende drift eller for at opretholde en kontraheringsstyrke for en indkøbsforening. Videresalg fra medlemmerne til andre virksomheder vil derimod umiddelbart øge omsætningen gennem indkøbsforeningen og dermed styrke foreningen i kontrahering med stærke leverandører. Vedtægternes 3, stk. 4 vareudvalgets fastsættelse af udsalgspriser Bestemmelser om medlemmernes salg, herunder fastsættelse af priser, kan generelt ikke være nødvendige for at sikre tilfredsstillende drift af eller styrke kontraheringen for en indkøbsforening. Der er heller ikke anført nogle konkrete forhold for Kære Børn der kan føre til at en sådan bestemmelse kan anses for nødvendig.

7 Vedtægternes 3, stk. 5 forbud mod dobbelt medlemsskab Kære Børn gør gældende, at forbudet i Kære Børns vedtægter er i overensstemmelse med bekendtgørelse nr og med EF-domstolens kendelse i sagen mellem DLG og DLA. Klager har med henvisning til DLG-dommen præmis 38 gjort gældende, at det er uforeneligt med bekendtgørelsen, at klager afskæres fra at købe gennem Kære Børn på samme vilkår som medlemmer og at købe de varer, der er omfattet af eksklusivaftaler med Kære Børn. Indklagede har afvist, at noget sådant skulle fremgå af præmis 38. Bekendtgørelsen forpligter andelsvirksomheder til ikke at pålægge konkurrencebegrænsninger, der går videre end nødvendigt af hensyn til at sikre en tilfredsstillende drift og en kontraheringsstyrke. Bekendtgørelsen indeholder ikke nogen forpligtelse til samhandel med tredjemand på bestemte vilkår og noget tilsvarende kan ikke heller ikke udledes af DLG-dommen. DLG-dommen konstaterer blot at det var muligt for ikke-medlemmer at købe på samme kommercielle vilkår, men dommen kan ikke fortolkes således, at der er krav til samhandelspligt. Det er ikke vedtægterne der hindrer ex-medlemmer i at købe fra Kære Børns hovedleverandører. En eventuelt eksklusivitet vil bero på indkøbsaftaler eller eventuelle immaterielle rettigheder, som ikke er omfattet af klagen. Deltagelse i andre organiserede indkøbs-og/eller markedsføringssamarbejder vil forpligte medlemmerne til at være loyal over for to forskellige koncepter. I det omfang de er konkurrerende vil Kære Børn ikke kunne være sikker på medlemmets loyalitet. Foreningens indkøbsstyrke vil derved svækkes. Dette fremgår af DLG-dommen præmis På den baggrund er det styrelsens vurdering at 3, stk. 5, er nødvendig for at sikre en tilfredsstillende drift og er derfor omfattet af bekendtgørelse nr Det kan i forhold til bekendtgørelse nr ikke anses for urimeligt, at forbudet gælder i forhold til begge klagers forretninger. De drives under samme ledelse og med samme økonomiske interesser, således at der naturligt vil kunne opstå et dilemma om medlemsloyalitet. Klager anfører, at loyalitetsforpligtelsen er unødvendig vidtgående fordi den omfatter såvel babyudstyr som børnetøj. Hertil skal styrelsen bemærke, at der i henhold til bekendtgørelse 1029 ikke stilles noget krav til at der skal være sammenhæng mellem de produktgrupper indkøbsforeningen ønsker at være aktiv indenfor. I Kære Børn går denne loyalitetsforpligtelse for såvel babyudstyr og børnetøj ikke længere end foreningens formål, idet begge disse produktgrupper er direkte nævnt i vedtægternes 1, stk. 3. Klager finder at hun afskæres fra at købe børnetøj 6-18 år uden om kæden, f.eks. fra Barntex. Forholdet hænger sammen med, at Kære Børns planer om at ændre vedtægter oprindelig kun omfattede børnetøj 0-6 år. Styrelsen skal hertil anføre, at de vedtægter, der er vedtaget den 25. februar 1998 ikke skelner mellem aldersgrupperne men omfatter alt børnetøj. Indklagede har således også fremlagt oplysninger om indkøbsaftaler for børnetøj 0-18 år indgået efter denne dato. Desuden indeholder Kære Børns vedtægter ikke noget forbud mod at medlemmerne på egen hånd køber varer uden om kæden og klagers indvending må derfor afvises.

8 Endvidere har klager anført, at de fastsatte sanktioner er uforholdsmæssig strenge i forhold til deres formål. Til dette skal styrelsen anføre, at bestemmelser om eksklusion af indkøbssamarbejde ikke kan anses for en uforholdsmæssig streng reaktion. Eksklusion vil afhjælpe det dobbelte medlemskab. Det kan anføres, at en eksklusion med kort varsel kan medføre tab. Men generelt vil medlemmer have mulighed for at forudse situationen og dens følger, og i eventuelle særlige situationer må det være op til kædens bestyrelse at afbøde eventuelle urimelige virkninger. Der er sket en forskelsbehandling mellem klager og andre medlemmer, som frivilligt har valgt at opsige deres medlemskab af Barntex til udgangen af 1998 uden reaktion fra Kære Børn. Det kan imidlertid ikke være relevant for rådet ved bedømmelse af vedtægterne i forhold til bekendtgørelse nr Vedtægternes 6, stk. 9 - karenstid på 3 år For at sikre en tilfredsstillende drift af indkøbsforeningen kan det være praktisk og nødvendigt med stabile medlemsforhold, således at medlemmerne ikke uden videre kan gå ud og ind af foreningen. Medlemmerne af Kære Børn kan melde sig ud med 3 måneders varsel til hver den 1. Dette kan der i relation til bekendtgørelsen ikke være indvendinger imod. 6, stk. 9, i vedtægterne hindrer imidlertid ikke at medlemmerne går ud, men afskærer alene de medlemmer, der har meldt sig ud fra at komme ind igen før efter 3 år. Denne bestemmelsen kan ikke siges at medvirke til at sikre en tilfredsstillende drift respektive kontraheringsstyrke og vil derfor ikke være omfattet af bekendtgørelsen Konklusion Samlet betyder det, at vedtægternes 3, stk. 5 er omfattet af bekendtgørelse nr og derved falder uden for konkurrencelovens kapitel 2 s anvendelsesområde, jf. konkurrencelovens 5. Vedtægternes 3, stk. 3-4 og 6, stk. 9, er derimod ikke omfattet af bekendtgørelsen og skal derfor vurderes i relation til konkurrencelovens 6, stk Konkurrencelovens 6 Vedtægterne for Kære Børn indeholder følgende bestemmelser som kan være konkurrencebegrænsende i henhold til konkurrencelovens 6, stk. 1; 3, stk. 3, indeholder er forbud mod at medlemmerne videresælger varer, indkøbt gennem foreningen, til ikke-medlemmer. Derved hindres medlemmerne i at øge deres salg og begrænses dermed i deres konkurrencemuligheder. 3, stk. 4, bestemmer at der fastsættes udsalgspriser for grundsortimentet. Dette tilsigter at afskære priskonkurrence for grundsortimentet og håndhævelsen af bestemmelsen vil have til følge at priskonkurrencen udelukkes og således hindre en effektiv konkurrence. 6, stk. 9, hindrer et medlem der melder sig ud, i at indtræde på ny, før efter tre år fra udmeldelsen. Dette begrænser tidligere medlemmers muligheder for at blive optaget. Det er af betydning for klagers konkurrencemuligheder, da der er væsentlige fordele forbundet ved at være medlem af et

9 kædesamarbejdet, og da der udover Kære Børn kun findes én anden landsdækkende kæde, er bestemmelsen konkurrencebegrænsende. Ovennævnte vedtægtsbestemmelser vil dermed umiddelbart være omfattet af forbudet i konkurrencelovens 6, stk Gruppefritagelse om aftaler mv. om kædesamarbejde i detailhandelen, bekendtgørelse nr af 16/ Indklagede gør gældende, at Kære Børns vedtægter er omfattet af gruppefritagelsen for aftaler om kædesamarbejde i detailhandelen. Kære Børn er et samarbejde indgået mellem detailhandelsvirksomheder om samarbejde på vedvarende basis. Efter det oplyste deltager der ikke andre end detailhandelsvirksomheder. Samarbejdet er således omfattet af anvendelsesområdet for gruppefritagelsen. Vedtægternes 3, stk. 3 forbud mod videresalg Indklagede har anført, at videresalgsforbudet alene gælder for varer som Kære Børn forhandler eksklusivt og at der er tale om selektiv distribution. Gruppefritagelsen indeholder ikke nogen bestemmelse, der tillader videresalgsforbud i kædeaftaler. Bestemmelsen er derfor ikke omfattet af gruppefritagelsen. De generelle regler og praksis om eksklusiv forhandling accepterer ikke, at forhandlere generelt afskæres fra videresalg. Med hensyn til selektiv distribution, kræves det at aftalen opfylder en række saglige kriterier, bl.a. med hensyn til produkternes art, markedsføring, m.m. Kære Børns regler omfatter ikke betingelser af denne art og opfylder derved ikke kriterierne til selektiv distribution. Vedtægternes 3, stk. 4 vareudvalgets fastsættelse af udsalgspriser Kære Børn har gjort gældende, at 3, stk. 4, i vedtægterne alene bemyndiger vareudvalget til at fastsætte udsalgspriser, og at denne bestemmelse i praksis anvendes således, at vareudvalget i kataloger mv. angiver den maksimalpris, som kædedeltagerne qua den fælles markedsføring er forpligtet til at anvende. Vareudvalget er således, ifølge Kære Børn, ikke bemyndiget til at fastsætte mindstepriser. Gruppefritagelsen gælder ikke, hvis kædedeltagere direkte eller indirekte nægtes ret til at nedsætte deres salgspriser, jf. gruppefritagelsen 8, pkt. 3. I vejledning til gruppefritagelsen er det anført at "den enkelte detailhandelsvirksomhed ikke må forpligtes til at overholde bestemte mindstepriser". Endvidere står der at "det er acceptabelt at angive vejledende salgspriser, men det er forbudt at reagere over for en detailhandlers anvendelse af lavere priser f.eks. ved at nægte ham deltagelse i kampagner eller nedsætte udbetaling af bonus". 3, stk. 4, i vedtægterne for Kære Børn bestemmer at vareudvalget fastsætter udsalgspriser og fastsætter passende sanktioner ved misligholdelse af fastsatte priser. Bestemmelsen udnyttes blandt andet til at fastsætte priser i kataloger. Indklagede har oplyst, at bestemmelsen har været drøftet i Kære Børns bestyrelse i forbindelse med konkurrencelovens ikrafttrædelse. Der er imidlertid ikke fremsendt dokumentation for, at drøftelserne har ført til ændringer af Kære Børns praksis eller

10 vejledning af medlemmerne. Der er således ingen indikationer af, at bestemmelsen skal fortolkes anderledes end efter sin ordlyd, nemlig at vareudvalget fastsætter priser og sanktionerer overtrædelse. Klager har fremlagt en skrivelse fra Kære Børns bestyrelse fra maj Skrivelsen viser, at bestemmelsen på dette tidspunkt blev benyttet til at fastsætte mindstepriser og at de blev håndhævet. Styrelsen finder på den baggrund, at Kære Børns vedtægter indeholder en såkaldt sortlistet bestemmelse i henhold til gruppefritagelsen, jf. 8, stk. 3, og at gruppefritagelsen ikke finder anvendelse for vedtægterne. Vedtægternes 6, stk. 9 - karenstid på 3 år Kære Børn har anført, at karenstid på 3 år ved udmeldelsen er fastsat for at undgå uoverlagte og følelsesbetonede ud- og indmeldelser. For at sikre kædens renommé er det ligeledes nødvendigt at sikre en vis stabilitet i medlemskredsen. Denne konkurrencebegrænsning er ikke positivt listet i gruppefritagelsen, hvilket medfører at bestemmelsen ikke er omfattet af gruppefritagelsen, og dermed ikke fritaget fra forbudsbestemmelsen i konkurrencelovens Konklusion Samlet betyder dette, at vedtægternes 3, stk. 3-4 og 6, stk. 9 ikke er fritaget i henhold til gruppefritagelsen. Der er herefter alene mulighed for at søge om individuel fritagelse, i henhold til konkurrencelovens 8. Kære Børn har som følge af styrelsens foreløbige notat, indsendt udkast til nye vedtægter som bestyrelsen har vedtaget, men som skal godkendes af generalforsamlingen. Disse vedtægter retter sig ind efter styrelsens indstilling således at 3, stk. 3-4 og 6, stk. 9 er ophævet. Det er derfor ikke aktuelt at vurdere om de enkelte bestemmelser opfylder betingelserne for en individuel fritagelse. 4.6 Konkurrencelovens 11 Klager har gjort gældende, at Kære Børn som følge af sin markedsandel og markedsstrukturen i øvrigt har en dominerende stilling på markedet for babyudstyr. Kære Børn har ifølge klager misbrugt denne dominans ved for det første, at forbyde dobbelt medlemskab således, at klager for at kunne opnå leverancer af babyudstyr vil være tvunget til at opsige sit medlemskab af Barntex og i stedet foretage sine indkøb af børnetøj gennem Kære Børn. For det andet ved at udvide sit sortiment til også at omfatte børnetøj, hvilket har karakter af koblingssalg-/leveringsnægtelse. Kære Børn og BabySam har anslået deres markedsandele til henholdsvis 15-20\% og 20-25\%. Styrelsen finder ikke, at Kære Børn med en markedsandel på \% har en så stærk økonomisk stilling, at kæden har mulighed for at hindre at der opretholdes en effektiv konkurrence og som giver Kære Børn mulighed for uafhængig adfærd i forhold til konkurrenterne. Ganske vist findes der i branchen en lang række mindre forretninger med et begrænset sortiment, der næppe kan matche Kære Børns sortiment. Men derudover møder foreningen konkurrence fra konkurrenten BabySam der har en noget større markedsandel end Kære Børn, og som blandt andet ejer to barnevognsfabrikker.

11 Der foreligger derfor ingen overtrædelse af konkurrencelovens 11, idet Kære Børn ikke indtager en dominerende stilling på det relevante marked, hverken i relation til babyudstyr eller børnetøj. Per & Nille v/ Vivi Kofod har den 2. februar 1999 indbragt afgørelsen for Konkurrenceankenævnet.