Statsforvaltningen Syddanmarks udtalelse af 7. maj 2012 til Patriotisk Selskab:

Transkript

1 Statsforvaltningen Syddanmarks udtalelse af 7. maj 2012 til Patriotisk Selskab: Statsforvaltningen Syddanmark, det kommunale tilsyn, har den 23. juli 2009 modtaget en henvendelse fra Patriotisk Selskab vedrørende Kerteminde Kommunes behan d- ling af sager om miljøgodkendelse af husdyrbrug. T I L S Y N E T M E D K O M M U N E R N E I R E G I O N S Y D D A N M A R K Patriotisk Selskab gør gældende, at Kerteminde Kommune med sit vedtagne administrationsgrundlag, jf. pkt. 78 i Miljø- og Teknikudvalgets møde den 9. oktober 2007, tilsidesætter lovgivningen og anbefalet praksis i sagsb e- handlingen af husdyrbrugssager herunder også i forhold til ansøgninger om arealgodkendelser efter husdyrgo d- kendelseslovens 16. S T A T S F O R V A L T N I N G E N S Y D D A N M A R K S T O R E T O R V A A B E N R A A J O U R N A L N R. : / S A G S B E H A N D L E R : I M S O E D I R E K T E T E L E F O N : Patriotisk Selskab oplyser, at Kertemin de Kommunes a d- ministrationsgrundlag indbefatter en generel regel om ingen merbelastning med næringsstoffer i forhold til nudrift samt generelle krav for andre miljøpåvirkninger. Dette er efter Patriotisk Selskabs opfattelse at sætte skøn under regel, sam t tilsidesættelse af en individuel vurd e- ring af hver enkelt sag. Kerteminde Kommune tilsidesætter ifølge selskabet beskyttelsesniveauerne i bekendtgørelse om tilladelse og godkendelse m.v. af husdyrbrug, bilag 3 og mulighederne for skærpede vilkår i samme bekendtgørelses bilag 4. Patriotisk Selskab oplyser videre, at Kerteminde Komm u- ne truer med afslag på det ansøgte, hvis ikke ansøger fr i- villigt retter sin ansøgning til efter kravene i medfør af administrationsgrundlaget, uanset ansøgningen overho l- der kravene i medfør af husdyrloven. T E L E F O N : T E L E F A X : E A N - N R SE- N R t i l s y n s y s t a t s f o r v a l t n i n g. d k w w w. s t a t s f o r v a l t n i n g. d k E K S P E D I T I O N S T I D : M A N D A G - O N S D A G : T O R S D A G : F R E D A G : T E L E F O N T I D : M A N D A G - O N S D A G : T O R S D A G : F R E D A G : Patriotisk Selskab anmoder derfor statsforvaltningen om at tilkendegive, efter hvilke retningslinier sager efter hu s- dyrgodkendelsesloven skal afgøres, og en vurdering af hvorvidt administrationsgrundlaget er i strid med love n, herunder forvaltningsloven og offentlighedsloven.

2 Kerteminde Kommune skriver den 8. oktober 2009 følge n- de om administrationsgrundlaget i sit høringssvar til statsforvaltningen: Kerteminde Kommune foretager en konkret vurdering af hver enkelt ansøgnin g om godkendelse til etablering, u d- videlse eller ændring af husdyrbrug, og praktiserer de r- med ikke skøn under regel. Teknik- og Miljøudvalget har på baggrund af den nye husdyrlov vurderet, at de er behov for at fastlægge nogle klare retningslinier til b eskyttelse af sårbare vand - og naturom råder, både for at sikre overholdelse af habita t- direktivet og for at sikre en større m ulighed for opfy l- delse af vand- og nat urmiljømålene i derfor har komm unen udformet en såkaldt adm inist rationsgrun d- lag, der kla rlægger overfor administ rat ionen, hvor ko m- munen generelt vurderer næringsstofbelastning af så r- bare vand- og nat urom råder. Hvis en ansøgning ikke holder sig inden for retningslin i- erne, men der optræder elementer, der kunne give pol i- tikerne grund til at fravige disse, kan sagen tages op p o- litisk. Ligeledes kan administ rat ionen tage sager op p o- litisk, hvis det vurderes, at retningslinierne ikke er ti l- strækkelige t il at forhindre en væsentlig påvirkning af omgivelserne med næringsstoffer. Kerteminde Kommune e r bekendt med at ret ningslinier er udbredt inden for mange om råder i rigtig mange komm uner. Når Kerteminde Kommune opererer med re t- ningslinier på husdyrbrugsom rådet er der tale om en o p- regning af lovlige hensyn, som kan eller skal indgå i komm unens afgørelse. Retningslinierne sikrer bl.a. en smidig og hurtig sagsbehandling en forudsigelighed, der gør det nemt for ansøgeren at indrett e sig og mindsker risikoen for usaglig forskelsbehandling. Der bliver i komm unens sagsbehandling altid foretaget et konkret skøn på baggrun d af den enkelte sags indiv i- due lle forhold. ( ) Jf. nedenstående tilsidesætter Kerteminde Kommune i k- ke beskyttelsesniveauet fastsat i bekendtgørelsen til l o- ven og har aldrig t ruet en ansøger med et afslag, hvis en ansøgning ikke rettes t il.( ) Patriotisk Selskab har i sit høringssvar af 3. august 2010 fastholdt sin klage. Statsforvaltningen anmodede den 4. august 2010 Milj ø- styrelsen om en vejledende udtalelse til brug for sagens S I D E 2

3 vurdering, men har efterfølgende vurderet, at der ikke er behov for Miljøstyrelsens udtalelse, idet statsforvaltningen kan udtale sig på det foreliggende grundlag. Retsgrundlag: Følgende fremgår af 10, 11, 12, 23 og 76 i den dagæ l- dende lov om miljøgodkendelse af husdyrbrug mv. (Hu s- dyrbrugloven - også kaldet husdyrgodkendelsesloven lov nr af 20. december 2006, nu lov nr af 4. d e- cember 2009 med senere ændringer): 10. Kommunalbestyrelsen kan meddele tilladelse til etablering, udvidelse eller ændring af husdyrbrug for mere end 15 og til 75 dyreenheder. St k. 2. H usdyrbrug om fattet af st k. 1 må ikke etableres uden kommunalbestyrelsens forudgående t illadelse. En udvidelse eller ændring af et husdyrbrug, der medfører, at husdyrbruget bliver større end 15 dyreenheder, må heller ikke påbegyndes uden kommunalbest yrelsens fo r- udgående t illadelse. St k. 3. H usdyrbrug omfattet af st k. 1 må ikke udvides eller ændres på en måde, so m kan indebære forøget fo r- urening eller andre virkninger på miljøet, uden komm u- nalbestyrelsens forudgående tilladelse til udvidelsen e l- ler ændringen. 11. Komm unalbestyrelsen kan meddele godkendelse af etablering, udvidelse eller ændring af husdyrbrug f or mere end 75 dyreenheder, som ikke er om fat tet af 12. St k. 2. H usdyrbrug om fattet af st k. 1 må ikke etableres uden kommunalbestyrelsens forudgående godkendelse. En udvidelse eller ændring af et husdyrbrug, der medf ø- rer overskridelse af den i stk. 1 fastsatte grænse, må heller ikke påbegyndes uden kommunalbest yrelsens fo r- udgående godkendelse af det samlede husdyrbrug. St k. 3. H usdyrbrug omfattet af st k. 1 må ikke udvides eller ændres på en måde, som kan indebære forøget fo r- urening eller andre virkninge r på miljøet, uden komm u- nalbestyrelsens forudgående godkendelse af udvidelsen eller ændringen. 12. Komm unalbestyrelsen kan meddele godkendelse af etablering, udvidelse eller ændring af husdyrbrug for mere end 250 dyreenheder, dog 1) 270 dyreenheder, h vis mindst 90 pct. af dyreenh e- derne stammer fra søer med tilhørende smågrise indtil 30 kg, eller 750 st ipladser til søer, 2) 100 dyreenheder, hvis der er tale om slagtekyllinger, eller stipladser til slagtekyllinger, 3) 230 dyreenheder, hvis der e r t ale om æglæggende høns, eller stipladser til æglæggende høns eller S I D E 3

4 4) 210 dyreenheder, hvis der er tale om slagtesvin (over 30 kg ), eller st ipladser til slagtesvin (over 30 kg ). St k. 2. Husdyrbrug om fattet af st k. 1 må ikke etableres uden kommunalbestyrelsens forudgående godkendelse. En udvidelse eller ændring af et husdyrbrug, der medf ø- rer overskridelse af de i st k. 1 fastsatte grænser, må he l- ler ikke påbegyndes uden komm unalbestyrelsens foru d- gående godkendelse af det samlede husdyrbrug. St k. 3. H usdyrbrug omfattet af st k. 1 må ikke udvides eller ændres på en måde, som kan indebære forøget fo r- urening eller andre virkninger på miljøet, uden komm u- nalbestyrelsens forudgående godkendelse af udvidelsen eller ændringen. 23. Kommunalbest yre lsen skal ved vurderingen af en ansøgning om godkendelse efter 11 eller 12 varet age følgende hensyn: 1) Anvendelse af den bedste tilgængelige teknik. 2) Beskyttelse af jord, grundvand, overfladevand og n a- tur med dens best ande af vilde planter og dyr og deres levesteder, herunder områder, der er beskytt et mod ti l- standsændringer eller fredet, udpeget som int ernationalt naturbeskyttelsesområde eller udpeget som særlig så r- bart over for næringsstofpåvirkning. 3) Begrænsning af eventuelle gener for naboer (lugt -, støj-, støv-, flue - og lysgener, affaldsproduktion m.v.). 4) Hensynet til de landskabelige værdier. 76. Medmindre andet fremgår af lovens bestemmelser, jf. dog 78, kan kommunalbestyrelsens afgørelser og beslutninger efter loven eller regler, der er fastsat med hjemmel i loven, påklages til det Miljøklagenævn, der er nedsat i henhold til lov om miljøbeskyttelse. Stk. 2. Tilsvarende gælder for afgørelser truffet af mi l- jøministeren i medfør af 65 og afgørelser truffet af miljøm inisteren i medf ør af 50, 51 og 53 i sager, hvor ministeren har beslutt et at overtage kommunalbestyre l- sens beføjelser i medfør af 65. Følgende fremgår af 9, stk. 1 og 11 i den dagældende husdyrgodkendelsesbekendtgørelse (bekendtgørelse nr. 648 af 18. juni 2007, nu bekendtgørelse nr. 294 af 31. marts 2009 om tilladelse og godkendelse af husdyrbrug m.v.): 9. Kommunalbest yrelsen kan ikke tillade eller godke n- de husdyrbrug efter 10, 11, 12 og 16 i lov om milj ø- godkendelse m.v. af husdyrbrug, hvis et ableringen, u d- videlsen eller ændringen vurderes at medføre væsentlige virkninger på miljøet, jf. stk. 3. S I D E 4

5 11. En godkendelse til etablering, udvidelse eller æ n- dring af et husdyrbrug omfattet af lovens 11 og 12, skal indeholde en vurdering, jf i lov om miljøgodkendelse m.v. af husdyrbrug en begrundelse for a f- gørelsen samt vilkår for virksomhedens et ablering og drift. Vilkårene skal sikre, at kravene i 27 og 29 i lov om miljøgodkendelse m.v. af husdyrbrug opfyldes, og skal fastsætte 1) produktionens om fang med angivelse af dyrearter og dyretyper samt inden for h vilke grænser den maksimale produktion kan finde st ed, 2) grænseværdier, tekniske foranst altninger eller tilsv a- rende parametre, 3) krav om maksimale støjgrænser, 4) krav til den egenkontrol, som husdyrbruget skal for e- tage, herunder angivelse af beregninger, målinger, pr o- cedurer m v. Der skal fastsættes krav til hyppighed, a f- rapportering og metode til at vurdere om grænseværd i- erne er overholdt, tidspunkterne for indberetning af r e- sultaterne af egenkont rollen, samt angivelse af om pr ø- veudtagning og analyse kan udføres af husdyrbruget selv eller skal udføres af et akkrediteret laboratorium, 5) krav om placering og udformning af ny bebyggelse til varetagelse af de landskabelige værdier, 6) krav om afskærmende beplantning om kring beholdere til flydende husdyrgødning som opføres uden tilknytning til de hidtidige bebyggelsesarealer samt nedrivning a f beholderen, når den ikke længere er nødvendig for dri f- ten af den pågældende ejen doms drift, 7) valg af til- og frakørselsforhold, 8) krav til beskyttelse af jord, grundvand, overfladevand og natur, med dens bestande af vilde planter og dyr og deres levesteder, herunder om råder, der er beskyttet mod tilstandsændringer eller fredet, udpeget som inte r- nationalt nat urbeskyttelsesområde eller udpeget som særligt sårbart overfor næringsst ofpåvirkning, 9) krav t il håndtering og opbevaring af husdyrgødning på husdyrbruget, herunder angivelse af opbevaringskapac i- tet, 10) krav til håndtering og opbevaring af affa ld, 11) krav om begrænsning af eventuelle gener for naboer (lugt -, støj-, støv-, flue - eller lysgener fra anlægget), 12) krav om, hvordan husdyrbruget skal forholde sig i unormale drift ssituationer, 13) krav om husdyrbruget s indretning og drift, der er nødvendige for at sikre, at husdyrbruget ikke påfører omgivelserne væsentlig forurening, herunder ved uheld, og 14) krav om, at der ved ophør af driften skal træffes de nødvendige foranstaltninger for at undgå forureningsfare og for at bringe stedet tilba ge i tilfredsst illende ti l- stand. S I D E 5

6 Udtalelse: Statsforvaltningen fører tilsyn med, at kommunerne ove r- holder den lovgivning, der særligt gælder for offentlige myndigheder, jf. 48, stk. 1, i lov om kommunernes st y- relse (styrelsesloven lovbekendtgørelse nr af 1. november 2010, som senest er ændret ved 1 i lov nr. 606 af 14. juni 2011). Det tilsyn, som de kommunale tilsynsmyndigheder udøver, er et retligt tilsyn. Statsforvaltningen fører dog ikke tilsyn i det omfang sæ r- lige klage- eller tilsynsmyndigheder kan tage stilling til den pågældende sag, jf. styrelseslovens 48, stk. 3. Ifølge lovbemærkningerne til denne bestemmelse vil stat s- forvaltningens tilsyn i alle tilfælde vige for andre rekurs - eller tilsynsmyndigheder, uanset hvilke rea ktionsmuligh e- der og særligt kendskab den pågældende myndighed må t- te have i den konkrete sag. Dette gælder også, selvom myndigheden alene måtte have kompetence til at afgive en retligt uforbindende udtalelse. Det er dog en betingelse, at vedkommende rekurs - eller tilsynsmyndighed kan tage stilling til den pågældende sag. Har rekurs- eller tilsynsmyndigheden truffet afgørelse i sagen, vil det kommunale tilsyn være udelukket fra at b e- handle sagen. Begrundelsen herfor er, at statsforvaltni n- gen alene fører tilsyn med kommunerne og ikke de særl i- ge klage- og tilsynsmyndigheder. Det falder uden for statsforvaltningens kompetence at t a- ge stilling til kommunernes skønsudøvelse i det omfang, skønnet er udøvet inden for de rammer, lovgivningen sæ t- ter. Det følger af husdyrgodkendelseslovens 10, 11 og 12, at kommunalbestyrelsen kan meddele godkendelse (till a- delse) af etablering, udvidelse eller ændring af husdy r- brug, som kan medføre øget forurening. Af husdyrgodkendelseslovens 23 fremgår, at kommuna l- bestyrelsen ved vurderingen af en ansøgning om godke n- delse efter 11 og 12 skal varetage hensynet til besky t- telse af jord, grundvand, overfladevand og natur med dens bestanddele af vilde planter og dyr og deres levesteder, herunder områder der er udpeget som internat ionalt naturbeskyttelsesområde mv. S I D E 6

7 Husdyrgodkendelsesbekendtgørelsens 11 fastlægger kr i- terier for, hvorledes kommunalbestyrelserne skal stille eventuelle skærpede vilkår, der rækker ud over det fas t- lagte beskyttelsesniveau i bekendtgørelsen, i forhold t il kravene i habitatbekendtgørelsen. Husdyrgodkendelsesb e- kendtgørelsen fastslår, at kommunalbestyrelsen skal afslå ansøgningen, hvis de skærpede vilkår ikke vurderes ti l- strækkelige til at udelukke, at det ansøgte i sig selv eller i sammenhæng med andre pla ner eller projekter kan skade et Natura 2000 område. Kommunalbestyrelsen kan ikke godkende husdyrbrug o m- fattet af husdyrgodkendelseslovens 11, hvis etableri n- gen, udvidelsen eller ændringen vurderes at medføre v æ- sentlige virkninger på miljøet, jf. bekend tgørelsens 9, stk. 1. Statsforvaltningen konstaterer, at husdyrgodkendelsesl o- ven med tilhørende bekendtgørelse forudsætter, at go d- kendelse (tilladelse) eller afslag meddeles på baggrund af en konkret og individuel vurdering af hver enkelt sag ud fra grundsætninger, hvor afgørelsen ikke er fuldt ud no r- meret i loven, men hvor der forudsættes inddraget en lang række hensyn, der skal afvejes i forhold til hinanden. Der således overladt kommunalbestyrelsen et skøn i fo r- hold fastlæggelsen af afgørelsens indho ld. Som statsforvaltningen har udtalt i andre tilsvarende s a- ger, er der forvaltningsretligt ikke noget til hinder for, at der politisk fastiægges et administrationsgrundlag med nærmere retningslinjer for forvaltningens behandling af sager om husdyrbrug. S ådanne retningslinier kan også lovligt omfatte en intern hovedregel om, hvordan sager med en bestemt problematik som udgangspunkt skal a f- gøres, forudsat at afgø relsen i den enkelte sag tillige b e- ror på en konkret vurdering. Det bemærkes, at det forhold, at husdyrgodkendelsesloven henlægger beføjelserne til at træffe afgørelse til kommunalbestyrelsen, indeholder ikke noget delegation s- forbud, men blot en tilkendegivelse af, at opgaven er pl a- ceret i kommunalt regi. Borgerne har således ikke noget krav på a t få deres sag afgjort af det efter loven kompetencebærende organ normalt kommunalbestyrelsen og kan ikke modsætte sig, at en sag bliver afgjort på et lavere niveau i henhold til delegation, jf. Preben Espersen, Delegation i komm u- nestyret, 1985, side 52. Det er dog samtidigt væsentligt S I D E 7

8 at fastslå, at kommunalbestyrelsen altid kan tage en sag op til behandling, jf. styrelseslovens 2, jf. 11. Det er statsforvaltningens opfattelse, at det af Kerteminde Kommune vedtagne administrationsgrundlag, som også i så mange andre kommuner, er at betragte som komm u- nalbestyrelsens retningslinier til forvaltningen om, hvilke ansøgninger efter husdyrgodkendelsesloven, der kan b e- handles administrativt uden at blive løftet op til behan d- ling i udvalg eller i kommuna lbestyrelsen. Kommunalbestyrelsen har således overladt kompetencen til forvaltningen til at sagsb ehandle og træffe afgørelse i visse sager. At overlade kompetencen til forvaltningen og i den forbi n- delse fastsætte retningslinier for, hvilke sagstyper, der er omfattet af delegationen, er ikke i strid med lovgivningen. Taget ud af en kontekst synes administrationsgrundlaget for beskyttelsen af natur i landbrugssager på forhånd at normere, hvordan visse sager skal afgøres. Retningslin i- erne er udformet som standardiserede regler, der umi d- delbart betragtet ikke levner plads til en konkret vurd e- ring. Klager over konkrete afgørelser efter husdyrgodkendelse s- loven skal imidlertid rettes til Miljø - og Naturklagenævnet, der er rekursinstans, jf. lovens 76. Miljø- og Naturklagenævnet kan foretage en prøvelse af såvel retlige spørgsmål, faktum som en fuld efterprøvelse af skønnet. Nævnet kan således foretage en konkret efte r- prøvelse af, om skønnet er sat under regel. Under hensyn til, at administrationsgrundlaget e fter statsforvaltningens opfattelse er at betragte som lovlige interne retningslinier til forvaltningen, og idet der findes en klage-/rekursinstans på området, der kan tage stilling til klager over afgørelser efter husdyrgodkendelsesloven og dermed i de ko nkrete tilfælde foretage en vurdering af, om kommunen ved behandlingen af sagen har sat skønnet under regel, finder statsforvaltningen ikke grundlag for at foretage videre i anledning af Patriotisk Selskabs klage. Jeres henvendelse giver herudover ikke gr undlag for at antage, at regler, hvis overholdelse påses af det komm u- nale tilsyn, er tilsidesat. Statsforvaltningen skal beklage den lange sagsbehan d- lingstid. S I D E 8

9 I øvrigt Statsforvaltningen har sendt en kopi af denne skrivelse til Kerteminde Kommune. Udtalelsen vil snarest blive offentliggjort på statsforval t- ningens hjemmeside på internettet: ( Med venlig hilsen Ninna Würtzen direktør / Ingeborg Mamsen Nissen fuldmægtig S I D E 9