Naturklagenævnet / Klage af 22 jan.2012- Palle Flebo-Hansen januar 22 2012 Påstandsdokument 1 Naturklagenævnet har adskille afgørelser som siger; at kommunernes afgørelser er truffet i strid med de forvaltningsretlige lighedsgrundsætninger. Det samme siger Ombudsmanden og der er adskillige retslige domsafsigelser som klart definere området.
1 Naturklagenævnet / Klage af 22 jan.2012- Palle Flebo-Hansen Til Fra Naturklagenævnet Palle Flebo-Hansen Dato 22 jan 2012 Jeg beder om - at denne klage optages til en sag som gerne skulle ende med en afgørelse fra Naturklagenævnet. På stånd; Jeg er af den opfattelse, at man forfordeler et stort antal ulovlige opførte kolonihavehuse i Slagelse kommune. Jeg vil med denne her klage opnå lighed for alle kolonister i Slagelse kommune hvilket kun kan ske ved at Slagelse kommune opsiger lejekontrakterne med Kolonihaveforbundet for Danmark med henvisning til aftalebrud. Subsidiært nedlægger jeg en påstand at alle kolonihave lodder, skal opmåles og efterkontrolleres af det kommunale tilsyn. Fremstilling Sagen her starter ved - at kommunen indgår en lejeaftale med Kolonihaveforbundet for Danmark. I denne her sag handler forholdet mellem Forbundets Korsør kreds og Slagelse kommune i sagen H/F Strandparken. Som det fremgår af BILAG 1 har kommunen gennem årerne siden før 1976 indgået adskillige lejekontrakter - hvoraf kun kendes til de lejeaftaler som er efter år 1976.
2 Naturklagenævnet / Klage af 22 jan.2012- Palle Flebo-Hansen Forhold 1 1976 I 7 står følgende ordlyd(side 3) Allerede opførte bygninger forlanges ikke ændre som følge af denne kontrakts bestemmelser, men ved ny opførelser skal bestemmelserne i denne kontrakt opfyldes. 1983 I 7 står følgende ordlyd(side 8) Allerede opførte bygninger forlanges ikke ændre som følge af denne kontrakts bestemmelser, men ved ny opførelser skal bestemmelserne i denne kontrakt opfyldes.
3 Naturklagenævnet / Klage af 22 jan.2012- Palle Flebo-Hansen 1998 I 7 på side 16 står følgende: Allerede opførte bygninger forlanges ikke ændre som følge af denne kontrakts bestemmelser, men ved ny opførelser skal bestemmelserne i denne kontrakt opfyldes. 2003 I 7 på side 26 står følgende: Allerede opførte bygninger forlanges ikke ændre som følge af denne kontrakts bestemmelser, men ved ny opførelser skal bestemmelserne i denne kontrakt opfyldes.
4 Naturklagenævnet / Klage af 22 jan.2012- Palle Flebo-Hansen På stånd 1 Jeg ser det således, at man siden før 1942 og frem til år 2003 adskille gange har indrømmet ulovlig byggerier en uberettiget forventning om - at en ulovligt opført bygning kan bestå med kommunens velsignelse. Periode før 1976 a. Fremadrettet skal denne kontrakt overholdes Perioden mellem 1976 til 1983 a. Fremadrettet skal denne kontrakt overholdes Perioden fra 1983 til 1998 a. Fremadrettet skal denne kontrakt overholdes Perioden fra 1998 til 2003 a. Fremadrettet skal denne kontrakt overholdes Jeg ser det således, at kommunen 4 gange har stort på reglerne og dermed stilletiende accepteret ulovligt byggeri i H/F Strandparken.
5 Naturklagenævnet / Klage af 22 jan.2012- Palle Flebo-Hansen Forhold 2 Slagelse kommune har nu valgt at se på Kolonihaverne i Slagelse kommune. Sagens indhold Slagelse Kommune har i alt 19 Kolonihaveforeninger fordelt med 7 i Slagelse, 10 i Korsør og 2 i Skælskør, jf. vedlagte oversigtskort. Arealerne er for så vidt angår Slagelse og Korsør udlejet via fælles lejekontrakt mellem henholdsvis Kolonihaveforbundets Korsør Kreds og Kolonihaveforbundets Slagelse Kreds. Arealerne i Skælskør er udlejet direkte til de enkelte kolonihaver. I forbindelse med at kommunen i 2008 blev gjort opmærksom på at opførelsen af et muligt ureglementeret byggeri henstillede Center for drift og anlæg til Kolonihaveforbundets Korsør Kreds, at alt byggeri skal overholde bestemmelserne i lejekontrakten. Da en sådan proces forventedes at være langvarig, blev der givet en frist på 3 år. Denne frist udløber den 30. september 2011. Administrationen af blandt andet de bygningsregulerende forhold er, i fælleskontrakten med Kolonihaveforbundets Korsør Kreds, udlagt til Kredsen. Kommunen har derfor ingen direkte beføjelser eller forpligtelser til at indgå i en dialog omkring noget konkret byggeri. Det er alene Kredsen der er ansvarlig overfor kommunen, som udlejer og ikke de enkelte bygningsejere. Kommunen har således kun sanktionsmuligheder overfor Kredsen og ikke den enkelte bygningsejer. Såfremt kontrakten findes misligholdt har kommunen mulighed for at opsige kontrakten og/eller hjemtage opgaven. Såfremt opgaven hjemtages vil det medførere en betydelig resursebelastning af administrationen. I det aftalen er indgået af Byrådet vil en ændringer eller opsigelse af aftalen henligge under Byrådet. Lovliggørelse af ureglementeret byggeri i Kolonihaveforbundets Korsør Kreds På baggrund af konkrete henvendelser vedrørende byggeri, i HF Strandparken, der ikke opfylder bestemmelserne i kontrakten blev der henstillet til at Kolonihaveforbundets Korsør Kreds foranledigede at alt byggeri i haveforeningerne i Korsørområdet, som ikke overholder bestemmelserne i lejekontrakten af 2003 lovliggøres.
6 Naturklagenævnet / Klage af 22 jan.2012- Palle Flebo-Hansen Der blev givet en frist til 30. september 2011, at alt byggeri der er opført efter februar 2003 skal opfylde kontraktens/lejeaftalens bygningsregulerende krav/retningslinjer. Det videre forløb Oktober 2011 Kolonihaveforbundets Korsør Kreds tilskrives om svar på at Kredsen har sikret, ved fysisk kontrol, at alle bygninger opført efter februar 2003 opfylder kontraktens/lejeaftalens bygningsregulerende krav/retningslinjer. November-december 2011 Uanset Kredsens svar udføres stikprøvekontrol i HF Strandparken. Der udføres kun stikprøvekontrol og kun i HF Strandparken, idet sagen er opstået på baggrund af konkrete sager fra denne kolonihaveforening. Det videre forløb vil afhænge af Kredsens svar samt de udførte kontrolbesøg. Såfremt det viser sig at kontraktens bygningsregulerende vilkår ikke er opfyldt vil sagen blive forelagt Udvalget for Teknik og Miljø. Indstilling Drifts- og Anlægscentret indstiller, at udvalget tager ovenstående orientering til efterretning. Bilag 330-2011-1295621 Oversigtskort over kolonihaver Beslutning i Teknik- og Miljøudvalget den 26. september 2011: Fraværende: Udvalget ønsker, at alle kolonihaver opfylder de gældende krav i kontrakten. Udvalget afventer Korsør Kredsens svar og stikprøve, før yderligere stillingstagen Johnny Persson (V) ønsker nærmere undersøgt, om det er muligt at stille krav til lovliggørelse tilbage til 1998 og ønsker et mere omfattende tilsyn end stikprøvekontrol.
7 Naturklagenævnet / Klage af 22 jan.2012- Palle Flebo-Hansen Jeg vedlægger mit underbilag af 22.aug.2008
8 Naturklagenævnet / Klage af 22 jan.2012- Palle Flebo-Hansen På stånd 2 Det ses i ovenstående; at kommunen vil til at følge lejekontraktens ordlyd af 2003. Jeg mener, at hvis der skal ske en fysisk lovliggørelse skal alle ulovlige forhold behandles lige jf. lighedsgrundsætningen jf. det gældende regler i forvaltningsloven. Jeg notere mig ifølge BILAG 2 følgende ordlyd: Fysisk lovliggørelse betyder, at et byggeri i henhold til en tidligere tilladelse fysisk skal bringes i overensstemmelse med forskrifter, der var gældende på opførelsestidspunktet. Jeg henviser også til Ombudsmanden Bilag 3. Jeg henviser her til (J.nr. 2006-2031-160). Byggelovens 17 kan anvendes selv om den nuværende ejer ikke har haft noget ansvar for byggelovsovertrædelsen. Jeg henviser til W.E. von Eyben, Dansk Miljøret 2, Bygge- og planlovgivning (1977), s. 279. Samt; Kernen i denne helhedsvurdering er - en afvejning af to hovedhensyn. På den ene side et hensyn til adressatens berettigede forventninger, på den anden side et hensyn til modstående normalt offentlige interesser i en ophævelse af den oprindelige forvaltningsafgørelse. Iht. til Bilag 4 har Naturklagenævnet behandlet en sag hvor en kommune har udstedt lovliggørelse af ulovligt byggeri i H/F Brandhøj. Her skriver Naturklagenævnet bl.a. Jeg henviser også til bilag 5 hvor Naturklagenævnet har haft mange sager om lighedsgrundlaget.
9 Naturklagenævnet / Klage af 22 jan.2012- Palle Flebo-Hansen Jeg henviser også til
10 Naturklagenævnet / Klage af 22 jan.2012- Palle Flebo-Hansen Forhold 3 Aftaler skal holdes. Det er gammel dansk ret. Den, der bryder en aftale, kan ifalde ansvar, og f.eks. blive nødt til at betale erstatning til modparten. Men ingen regel uden undtagelse. God jura er udtryk for systematiseret sund fornuft, og det er derfor også sådan, at man i visse tilfælde kan have ret til at bryde en aftale. Hvis man f.eks. har købt medisterpølse i Brugsen, fordi konen har skrevet det på dosmersedlen, men det så viser sig, at hun bliver rigtig sur, når medisteren er bragt i hus, fordi hun i mellemtiden er kommet i så dårligt humør, at hun hellere vil have risengrød, ja så er der ganske vist bristet en forudsætning for mandens køb af medisteren, men de fleste fornuftige folk vil nok sige, at det jo ikke kan betyde, at manden kan møde op i Brugsen med medisteren og få sine penge tilbage. Jurister har fra gammel tid gennemtænkt den situation og er nået frem til den juridiske læresætning, at en forudsætning, der brister, kan berettige, at en aftale kan brydes, men kun hvis forudsætningen var væsentlig og på forhånd var kendt af modparten. Men det er ikke nok. Det kommer derefter an på en rimelighedsvurdering, hvem af de to der er nærmest til at bære risikoen for, at forudsætningen svigter. Der er ikke på forhånd nogen facitliste for den vurdering. Her må borgeren og retssystemet hælde hovedet til dommerens sunde fornuft og dømmekraft. For et par uger siden sad fem højesteretsdommere i den situation. Se bilag 6 I forbindelse med den indgåede lejekontakt med Kolonihaveforbundet for Danmark skal bemærkes; Kolonihaveforbundet for Danmark repræsentere over 42.000 medlemmer landet over. Da over 75 kommuner forlanger tvunget medlemskab af Kolonihaveforbundet antager jeg, at den praksis som kommunen i Slagelse har overladt til lejer også følger de i loven foreskrevne retssikkerheds bestemmelser over for den enkelte borger jf. grundlovens 7. 7. Ingen kan på grund af køn, race, hudfarve, social, national eller etnisk oprindelse, sprog, religion, politisk eller anden overbevisning, funktionsevne, fysisk eller psykisk handicap, alder eller seksuel orientering berøves adgang til den fulde nydelse af borgerlige og politiske rettigheder eller gøres til genstand for nogen form for forskelsbehandling. Da lejeforholdet imellem Kommunen & lejer er underlagt privat retslige retsregler er der i nærværende sag tales om aftalebrud jfr. Aftaleloven.
11 Naturklagenævnet / Klage af 22 jan.2012- Palle Flebo-Hansen Det forhold, at kommune forlanger kontrakten overholdt, er kommunes ret jf. planlovens bestemmelser ligesom byggelovens retsregler herom. Omvendt, kan myndigheden ikke som tilfældet her i denne sag - hvor tilsynspligten i underforstået forstand -er overflyttet til Kolonihaveforbundet for Danmark; undgå at påtale alle ulovligheder som forefindes i kommunes regi (19 kolonihaver områder). Ligeledes som ankenævnet har omtalt i sagen fra H/F Brandhøj - må jeg antage, at Slagelse kommune tilpligtes til følge tilsyn som går ud på; at udføre tilsyn på hvert eneste havelod og samtidig gør jeg gældende; Da kommunen har valgt den, 19.jan.2012 at udføre tilsyn i H/F Strandparken må dette tilsyn alt andet lige - føre til jf. gældende regler herom f.s.v.a. tilsyn (bilag 7) som følger på side 7 - hvor teksten lyder således Også når tilsynsmyndigheden bliver opmærksom på et ulovligt forhold ved tilsyn i anden anledning, skal tilsynsmyndigheden reagere på samme måde, som hvis forholdet fx var blevet anmeldt til myndigheden. At der ved tilsynet henstiller til TMU udvalget at ulovlighederne som skulle have været lovliggjort ikke er efterkommet. (mit bilag 8). Da sagen skal behandles af Naturklagenævnet - anmoder jeg derfor Naturklagenævnet om - at indhente disse oplysninger til belysning af sagen og mine påstande via Slagelse kommune. Jeg gør således også gældende; Tilsynet var ulovligt udført hvilket vil fremgå af sagens agter når Naturklagenævnet anmoder om dokumenterne i sagen hvoraf tydeligt vil fremgå, hvem der deltog i tilsynet og hvem der efter lovens bestemmelser ikke måtte have været deltager i omtalte tilsyns gennemgang den, 19.d.m. Da lejer (Kolonihave forbundet For Danmark) føre årlige retssager mod dens medlemmer i den udstrækning - at den enkelte kolonist i visse tilfælde har overtrådt forbundets vedtægter - finder jeg det betænkeligt at Slagelse kommune -nu kan forlange - at lejeaftalen overholdes af Kolonihaveforbundet for Danmark - set i lyset af den passivitet som kommunen har praktiseret i over 70 år til skade for kolonister som måtte have bygget ulovligt indenfor de sidste (2003-2012)(9 år) i forhold til de kolonister - som har bygget ulovligt i over 51 år (1952-2003).
12 Naturklagenævnet / Klage af 22 jan.2012- Palle Flebo-Hansen Afslutning Såfremt Slagelse kommune får held med denne fysiske lovliggørelse - må der i denne her sag - tales om brud på retssikkerheden og en forskelsbehandling af kolonister - hvorfor eneste retslige afgørelse må være, at Slagelse kommune ophæver lejeaftalen med Kolonihaveforbundet for Danmark med den begrundelse at kontrakten er misligholdt. Da man ikke foreningsmæssigt jf. Ole Hasselbalch foreningsret 4 udgave kan behandle foreningens medlemmer uens - ses alene her en grund til at ophæve den planlagte fysiske lovliggørelse som Slagelse kommune har valgt at igangsætte. Da det også strider imod de forvaltningsretlige regler - vil det som Bente Hagelund skriver i sin bog være i strid med de regler der taler for lige ret for loven når forholdene ellers er ens. Lighedsprincippet er en grundlæggende værdi i det danske samfund og den danske forvaltning, og vi forarges, hvis nogen får noget, som andre ikke kan få, eller hvis nogen får afslag på noget, som andre har fået lov til at gøre. Lighedsprincippet betyder, at det lige skal behandles ens, og kunsten er at finde ud af, hvad der er det lige, dvs. hvornår sagerne er ens, og afgørelserne skal være de samme, og hvornår der er forskel. En anden måde at udtrykke lighedsprincippet på er at sige, at der ikke må være usaglig forskelsbehandling. Hvis en myndighed gør forskel på folk, skal der være en saglig grund til det. En saglig grund er typisk en grund, som er beskrevet i lovgivningen. Naturklagenævnet skriver også i sagen Sag NMK-33-00007 På denne baggrund ophæves det den 10. juni 2009 meddelte lovliggørelsespåbud om fjernelse af badehuset, idet sagen hjemvises til kommunens fornyede behandling. Natur- og Miljøklagenævnet går herefter ud fra, at kommunen snarest muligt - og inden der meddeles klageren et nyt påbud om fjernelse af badehuset - foretager en samlet undersøgelse af de mulige overtrædelser af lokalplanbestemmelsen, herunder navnlig for de ejendommes vedkommende, der ligger i nærheden af klagerens ejendom, og at kommunen herefter søger sådanne overtrædelser lovliggjort efter samme principper som i den aktuelle sag.
13 Naturklagenævnet / Klage af 22 jan.2012- Palle Flebo-Hansen Min retslige interesse; Bilag 9 Jeg håber hermed at Naturklagenævnet vil se på sagen og forbliver. Hilsen Palle Flebo-Hansen